Список книг

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »

Шершеневич Г.Ф.
Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки.

§ 134. Общее понятие

Литература. Huard, Des contrats entre les auteurs éditeurs,1889; Rudelle, Des rapports juridiques entre les auteurs et les éditeurs, 1898; Pouillet, Traité théorique et pratique de la propriété littéraire et artistique, 3 изд., 1908, стр. 326-393; Janlet, De la protection des oeuvres de la pensée, т. II, 1889; Dupont - Rougier, Du contrat d'édition, 1907; Lardeur, Du contrat d'édition en matiére littéraire, 1893; Hillebrand, Der Verlagsvertrag, 1903; Kelber, Die rechtliche Natur des Verlagsvertrags, 1905; Kohler, Urheberrecht an Schriftwerken und Verlagsrecht, 1907; Schűrmann, Rechtsverhältnisse der Autoren und Verleger, 1889; Kirchheim, Zur Lehre vom Verlagsrecht, 1895; Hoffmann, Bestellung eines Schriftwerkes durch den Verleger, 1895; Vogtländer, Zur Entwicklung des Verlagsrechts, 1892; Műller, Der Verlagsvertrag nach Schweizerischem Recht, 1905; Christ, Der Verlagsvertrag nach Schweizerischem Obligationsrecht, 1905; Vidari, Corso di diritto commerciale, т. IV, 1895, стр. 438-464; Carcano, Del contratto di edizione, 1892; Шершеневич, Авторское право на литературные произведения, 1891, стр. 240-270.

I. Экономическое значение. На Западе авторы почти всегда прибегают при издании своих произведений к посредничеству издательских фирм. Конечно, появление книги перед публикой не нуждается непременно в посреднике, каким желает быть издатель. Для выпуска в свет своего сочинения автор может прибегнуть к различным способам. Он может напечатать работу на свой счет и готовые экземпляры книги сдавать книготорговцам на комиссию. Этот прием имеет свои неудобства. Он предполагает, прежде всего, наличность у автора значительных средств, которыми он в состоянии был бы расплатиться с типографией, которая едва ли окажет ему кредит. Но, кроме капитала, необходимого для напечатания книги, автор должен располагать помещением, в котором хранилось бы все заготовленное издание. При дороговизне квартир это крайне затруднительно сделать в том месте, где живет сам автор, но еще труднее нанять вдали от этого места особый склад для одной книги. Рассылка на комиссию предполагает организацию по отправке книжных пакетов и получении денег, что также требует приспособлений, затраты времени и труда, которыми автор не всегда располагает. Если принять в соображение коммерческую постановку книжного дела, то нельзя отрицать, что распространение книги в значительной степени зависит от умелого предложения ее. Нужны публикации в газетах, в каталогах, выставки книг в витрине, рассылки ее в пункты самые отдаленные от места издания. Рекламирование книг, издаваемых на коммерческих основаниях, способно заглушить книгу, появившуюся на свет без участия фирмы. Сдавая свои книги на комиссию, автор должен знать, насколько надежен его контрагент, что для него, не имеющего постоянных сношений с миром книгопродавцов, не всегда открыто. Вынужденный к аккуратному расчету с профессиональным издателем книгопродавец может себе позволить неисполнительность в отношении самого автора, неспособного энергично отстаивать свои интересы.

Ввиду всех указанных сейчас неудобств и невыгод издания за собственный счет авторы на Западе лишь в самых редких, исключительных случаях выступают самостоятельно. Вынужденные прибегнуть к посредничеству издателей, они поэтому и находятся в зависимости от тех условий, которые диктуются им соглашениями издателей и книготорговцев.

Для автора содействие издателя представляет огромные удобства. Издатель печатает сочинение за свой счет, принимает все меры к тому, чтобы публике стал известен выход новой книги, рассылает ее всем книжным магазинам, в которых он состоит в постоянных сношениях. Если автор освобождается от всяких забот коммерческого характера, видит свое произведение выпущенным в свет и распространяющимся, если притом он получает от издателя одновременно известную сумму денег, которую иначе должен был бы собирать по мелочам от комиссионеров, то интерес его может считаться удовлетворенным.

С другой стороны, и издатель извлекает выгоды из своего дела. Он не уплатит автору всей суммы, какая будет выручена от распродажи сочинения. Значительную часть вырученной суммы он сохранит в свою пользу как процент на затраченный капитал, считая в составе последнего и гонорар, уплаченный автору, а также как премию за риск, который он несет в неизвестности будет ли книга иметь успех. Если издатель принимает на себя риск по изданию, то только ввиду того, что он одновременно издает много произведений и рассчитывает материальную неудачу одних изданий покрыть успехом других. В своем издательском деле издатель обращен на три стороны и связан имущественными отношениями троякого рода: 1) по договору с автором издатель приобретает право и принимает обязанность размножить и распространить его сочинение; 2) по договору с типографией издатель получает за вознаграждение известное количество размноженных, готовых к распространению экземпляров сочинений, - чистый товар; 3) по договору с книжными магазинами он достигает, за известную скидку с цены, распространения книги среди публики.

Несмотря на все выгоды издательского дела, следует признать, что в России оно при значительном развитии отечественной литературы имеет небольшие корни. Автор сплошь и рядом печатает сочинения на свой счет, сдавая потом книги книжным магазинам на комиссию или продавая им с значительною скидкой с номинальной цены.

II. Историческое развитие. Хотя в основе издательского договора в настоящее время лежит авторское право, но в историческом развитии права издателя выступили ранее прав автора. Это случилось потому, что интересы издателя, поставившего свое дело на капиталистическую ногу, обратили на себя скорее внимание, чем интересы бедного автора.

Интересы издателя приобрели значение лишь тогда, когда изобретение книгопечатания создало возможность одновременного размножения и потребовало затраты значительных средств. Первоначально защита давалась королевской властью не общим признанием прав издателя, а специальными привилегиями, которыми он наделялся по поводу той или другой книги или же по поводу всех вообще книг, выпускаемых под его фирмой. Такие привилегии, обеспечивающие издателя от контрафакции, имели своею целью поддержать новую отрасль промышленности - книжную торговлю. Из этих привилегий никаких прав собственно для автора не вытекало. В привилегиях указывались срок их действия и наказания за их нарушение. Напр., известная привилегия 1469 года, выданная в Венеции Иоганну Шпейеру как издателю-типографу грозит: qui contra hanc terminationem et decretun ausus fuerit exercere ipsam artem et imprimere libros, multari condemnarique debeat et amittere instrumenta et libros impressos.

С признанием в XIX столетии авторского права положение издателя изменилось в юридическом отношении. Если прежде авторы находили себе некоторую защиту под привилегиями своих издателей, то теперь издатели нашли себе охрану в правах авторов. Издательское право оказалось производным от авторского, выводится из него, как аренда выводится из права собственника на сдаваемое в аренду имущество.

Несмотря на то значение, какого достигло в настоящее время издательское дело на Западе, законодательства, как гражданские, так и торговые, обходят молчанием это отношение. Такие государства, как Франция, Италия и Англия, при всем богатстве их литературы не дают никаких постановлений, которые бы определяли взаимное отношение между авторами и издателями. Во Франции авторы обращались к правительству с требованием нормировки, но получили отказ под тем предлогом, что отношения по изданию представляют такое разнообразие, что установление торговых норм стеснило бы свободу договорных соглашений[1127]. В Германии некоторые местные законодательства считали себя обязанными выступить с нормировкой издательского дела. Но попытки эти, напр. Саксонии, представлялись довольно слабыми. Усиленная работа общегерманского законодательства в новейшее время не могла обойти этого вопроса. Закон 19 июня 1901 года дает по этому поводу весьма подробно разработанные постановления[1128], которые в сущности представляют собой довольно точное воспроизведение существовавшей до того времени торговой практики и опирается главным образом на "Издательские правила германской книжной торговли", выработанные в 1893 году и принятые к руководству большинством издательских фирм. Таким образом, этот единственный закон по издательскому договору отражает в себе торговый обычай так, как он сложился под односторонним воздействием издателей.

В русском законодательстве, оставляющем без нормировки важнейшие явления гражданского быта, трудно и ожидать постановлений, которые бы определяли договорные отношения между авторами и издателями. Только несколько отдельных указаний встречается в статьях о литературной, музыкальной и художественной собственности, с полным смешением авторского и издательского прав. Поэтому отношения по издательскому договору должны определяться: 1) условиями договора, насколько они с очевидностью установлены волею контрагентов; 2) обычаями издательской и книжной торговли, насколько они могут быть констатированы; 3) сущностью и целью издательского договора.

III. Юридическая природа. Под именем издательского договора понимается двусторонний договор между издателем и автором, в силу которого автор обязывается предоставить издателю свое литературное или музыкальное произведение для размножения и распространения, а издатель обязывается размножить и распространить переданное ему автором произведение. Контрагентами в этом договоре являются обыкновенно с одной стороны автор, с другой - издательское предприятие. Но контрагентом может быть и не автор, когда договор заключается между издателем и наследниками автора или его преемниками. Контрагентом автора может оказаться не издательское предприятие, поставившее издания своим промыслом, а лицо, которое хотя никогда не занималось издательством, но на этот раз пожелало выступить в роли издателя по соображениям особого рода, напр., поддержать начинающего автора или оказать содействие новому роду литературы.

а). Цель договора состоит в размножении и распространении произведения. Очевидно, размножение составляет условие распространения и производится ввиду намерения распространить. Цель договора достигается тем, что в лице издателя устанавливается право и обязанность размножения и распространения. Насколько это право - договор преследует интересы издателя, насколько это обязанность - договор имеет в виду интересы автора. Размножение может быть произведено различными способами тиснения. Самым видным способом надо признать печатание, ниже его стоит литографирование, в последнее время выдвигаются фонографы и граммофоны.

b). Цель договора осуществляется на средства издателя. Книга печатается и размножается за счет издателя, и в этом следует видеть важный характерный признак издательского договора. Издатель на свой риск затрачивает капитал: он воспользуется выгодами в случае большого успеха, но он же понесет убытки в случае неудачи. Если автор, не найдя издателя, готового рисковать капиталом на издание его книги, сам дает необходимые средства с тем, чтобы выпуск книги совершался от имени издателя, то издательского договора в собственном смысле не будет. Затрата капитала со стороны издателя может быть произведена двояким образом: если издатель имеет собственную типографию, он несет издержки как вообще по содержанию типографского предприятия, так в частности по уплате наборщикам, за бумагу, корректуру и т.д. Если издатель своей типографии не имеет, то для выполнения принятого на себя по договору с автором обязательства он вынужден вступить в договор с типографским предприятием и уплатить общее вознаграждение за выполненный заказ.

c). Предметом издания является литературное произведение, в распространении которого издатель заинтересован материально, а автор и лично. Литературное произведение есть продукт духовного творчества, облеченный в письменную форму и предназначенный к обращению в обществе. По однородности средств воспроизведения объектом издательского договора может быть и музыкальное произведение, насколько дело идет о его напечатании и продаже нот.

d). Издатель в силу договора приобретает только временное право на распространение произведения. Продолжительность действия права определяется или сроком или временем, необходимым для распродажи книги или нот. По этому признаку издательский договор отличается от передачи авторского права, которая имеет уже постоянный характер. При наличности издательского права авторское право только стесняется временно и по истечении условленного срока вновь восстанавливается во всей своей силе.

В издательском договоре мы часто встречаемся с вознаграждением автора, которое называется авторским гонораром. Но возмездность нельзя отнести к характерным признакам его. Иногда авторы довольствуются тем, что сочинение их появилось перед публикой благодаря содействию издателя; иногда авторы сами приплачивают издателю, соучаствуя, таким образом, в издержках; иногда авторы делят с издателем прибыль по окончательной распродаже книги. Во всяком случае, отсутствие гонорара не влияет на юридическую природу издательского договора.

IV. Самостоятельный характер. В прежнее время, когда приходилось считаться с твердо установленными договорными формами римского права, юристы старались подвести издательский договор под тот или другой признанный тип. Хотя эти попытки оказывались неудачными, но оправдание их можно было найти в авторитете римского права. Несмотря на то, что в настоящее время римское право потеряло силу действующего права, стремление ввести издательский договор в семью давно признанных договоров продолжает обнаруживаться.

Находили и находят сходство между издательским договором и куплею-продажею: автор продает, говорят, издателю свое право размножения и распространения сочинения[1129]. Но сравнение это не выдерживает критики. α) Издательский договор не имеет материального объекта, каковой требуется при купле-продаже. β) Но если даже стать на точку зрения тех, которые не требуют материальности предмета продажи, то все же остается открытым - что же именно отчуждается от автора к издателю? Купля-продажа предполагает безусловный переход какого-то права от продавца к покупщику. Между тем в силу издательского договора автор не лишается своего авторского права. γ) Договор купли-продажи предполагает цену как существенный признак, тогда как мы видели, что издательский договор может, не теряя своей сущности, исключить всякое вознаграждение автора. Форму купли-продажи отношение между автором и издателем принимало в классической древности, когда автор продавал свою рукопись, сохраняя за собой только право на авторство. Такое отношение некоторые[1130] готовы видеть в том случае, когда автор продает издателю право исключительного распространения сочинения, сохраняя за собой право на процентное вознаграждение с каждого издания. Но здесь нет вообще издательского договора.

Иные усматривали и усматривают в издательском договоре товарищеское отношение[1131]: издатель и автор преследуют общие цели соединенными силами. Но такому сопоставлению товарищеского и издательского договоров препятствует издание за счет и риск издателя - признак, характерный для второго и непримиримый с первым из названных договоров. Договор товарищества предполагает участие товарищей в прибыли и убытках предприятия. В издательском же договоре этого нет: издатель, уплатив известную сумму денег автору, один несет риск успеха или неудачи книги, но зато один и пользуется вырученною прибылью. В издательском договоре нет ни общего, составленного из взносов, имущества, ни общего распоряжения. Конечно, автор может условиться с издателем, что один вносит в дело литературное произведение, другой денежные средства, а выгоды по изданию распределяются между участниками в зависимости от успеха. Такие отношения весьма часты в Англии, нередки и в России. В данном случае перед нами не издательский договор, а товарищество, или точнее, соединение для единичной операции.

Некоторые сравнивают издательский договор с договором личного найма. Такова точка зрения австрийского законодательства[1132], и она находит себе защитников в литературе других стран[1133]. Препятствием к такому сопоставлению является опять-таки вознаграждение, необходимое для личного найма, но необязательное для издательского договора. Нельзя сказать, к каким же личным услугам обязывается автор, который уже вручил издателю рукопись при самом заключении договора. Личное действие уже оказано, а договор продолжает свое действие, что несовместимо с представлением о договоре личного найма. Сближение с личным наймом допустимо только в том случае, когда автор принимает заказ на известную литературную работу или на целый ряд таких работ, как, напр., при составлении энциклопедических словарей, при сотрудничестве в газете.

Таким образом, признавая неудачными все попытки подвести издательский договор под тот или иной установленный тип договоров, мы должны признать за ним самостоятельный характер.

Предоставление издателю прав по изданию имеет, как мы видели, временную силу. По прекращении договора авторское право восстанавливается во всем своем существе. Но даже во время действия издательского договора авторское право сохраняется в силе и может проявиться без нарушения тех прав, которые приобретены издателем.

Как договор самостоятельный, издательский договор не требует письменной формы, установленной для одного из тех договорных видов, какие законом даны. Но закон специально предусматривает форму издательского договора, когда заявляет, что условия, заключаемые между сочинителями и издателями, совершаются с соблюдением правил о нотариальной части[1134]. Из этого следовало бы заключить, что договор должен быть облечен в письменную форму. Но тот же закон предусматривает возможность издательского договора и без письменной формы[1135], и практика наша готова допустить заключение издательского договора и словесно[1136].

Примечания:

[1127] Pouillett, Traité théorique et pratique de propriété littéraire et artistique, 3 изд. 1908, стр. 326.

[1128] Перевод его на русский язык дан в «Ж. М. Ю.» 1902, № 2.

[1129] Rénouard, Traitė des droits d’auteurs, т. II, стр. 313; Vidari, Corso di diritto commerciale, т. IV, стр. 433.

[1130] Planiol, Traité de droit civil, t. II, стр. 720.

[1131] Pohls, Darstellung des gemeinen deutschen und hamburgischen Handelsrechts, 1828, т. I, стр. 243, а ныне см. специальная диссертация Kelber, Die rechtliche Natur des Verlagsvertrags, 1905, стр. 40–41, 27.

[1132] Австр. гражд. код., § 1164.

[1133] Delalande, Etude sur la propriété littéraire, 1880, стр. 89; Amar, Diritto degli autori, 1874, стр. 268.

[1134] Т. Х ч. 1, ст. 420, прил., ст. 4.

[1135] Т. Х ч. 1, ст. 420, прил. ст. 3.

[1136] Реш. Гражд. кас. деп., по делу Крестовского.