Список книг

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »

Шершеневич Г.Ф.
Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки.

§ 86. Обязанности комиссионера

Литература. Rimpler, Die Gesetzliche Haftunq des Kommissionärs, 1901.

I. Исполнение поручения. Первой и главной обязанностью комиссионера является точное исполнение поручения, данного ему комитентом. Он должен заключить ту самую сделку, которая ему поручена. Он должен заключить ее на тех самых условиях, какие соответствуют интересу и воле комитента. И потому в исполнении данного ему поручения он обязан руководствоваться не своим личным усмотрением, а явно выраженными или предлагаемыми намерениями комитента. В этом отношении комиссионер принужден следовать инструкциям комитента, которые обыкновенно соединяются с поручением. Конечно, инструкция не в состоянии предусмотреть всех подробностей, и в этом случае восполнение пробелов принадлежит усмотрению комиссионера. Чем полнее данные ему инструкции, тем менее область, предоставленная его свободному выбору, и наоборот.

Инструкции, даваемые комитентом комиссионеру, могут носить различный характер.

1. Комитент может дать точные указания, которые должны быть безусловно выполнены, без права для комиссионера отступить от них или изменить их[419]. Комиссионеру указан точный путь: это облегчает его задачу, потому что ему не приходится искать иных способов выполнения чужой воли, это и отягощает его положение, потому что угрожает ответственностью за малейшее отступление, хотя бы даже допущенное с наилучшим намерением соблюсти выгоды комитента. Напр., комитент, посылая комиссионеру товар для продажи, определяет точно цену, не допуская изменения ее ни в ту, ни в другую сторону; он не хочет ниже указанной, считая это убыточным для себя, он не желает повышения ее, опасаясь трудности сбыта на отдаленном рынке, который еще мало знаком с качествами продукта и который комитенту хочется завоевать. Комитент требует покупки для своего завода дубовых дров; он не желает березовых, хотя комиссионер может приобрести этот сорт не дороже дубовых, хотя, по соображениям комиссионера, березовые дрова выгоднее; дубовые дрова нужны комитенту по техническим соображениям. Комиссионер, обязанный следовать, безусловно, точным инструкциям, должен, однако, предварительно определить, действительно ли он имеет дело с инструкциями этого рода. Мешая комиссионеру поступать так, как, по его мнению, наиболее выгодно для комитента, точные инструкции опасны для последнего. Поэтому они составляют исключительное явление, и комиссионер может оказаться виновным, если он, без достаточного основания, признал наличность точных инструкций.

2. Инструкции редко носят характер таких точных, безусловных указаний, потому что комиссионер гораздо лучше знает местные условия нежели комитент и может заключить сделки на условиях, предусмотреть которые комитенту трудно, а между тем эти условия могут быть гораздо выгоднее тех, на какие рассчитывал он. Ввиду этого комитент чаще всего ограничивается общими указаниями, которые, намечая цель, к какой стремится комитент, дают лишь общие рамки, в которых должен держаться комиссионер и в пределах которых он свободен сообразоваться с наибольшей выгодой лица, давшего поручение[420]. Комитент в поручении может установить высший и низший пределы цены покупаемого или продаваемого товара, и такие пределы носят название "лимита" (limito). Порученная сделка определена точно, напр., продажа посланного товара, но способ ее осуществления намечен лишь приблизительно, напр., цена ниже такой-то, с отсрочкой платежа не долее стольких-то месяцев. Поручено приобрести во Франции несколько бочек вина достоинством и ценой соответствующего Pont-Canet. Комиссионеру, получившему общие указания, приходится самостоятельно развивать идею поручения, руководствуясь интересами комитента как исходным пунктом, становясь постоянно на точку зрения самого комитента. Комиссионер может и даже должен отступить от указаний комитента, когда исполнение поручения может быть выполнено более выгодным для комитента путем. Напр., комитент, поручая закупить для него 20.000 пудов овса, указывает на железнодорожную доставку. Если комиссионер не имеет основания предполагать в этом назначении пути точного указания, вызванного, может быть, необходимостью скорейшей доставки, он может избрать комбинацию водного и железнодорожного пути, хорошо ему известную, которая обойдется комитенту дешевле.

3. Комитент может отказаться не только от точных указаний, но даже и от общих, предоставляя все выполнение поручения на усмотрение комиссионера[421]. Он ставит последнему коммерческую задачу и полагается вполне на него, уверенный, что при его опытности и знании местных условий комиссионер сумеет разрешить ее лучше самого комитента. Здесь комиссионер ничем не стеснен, все предоставлено его свободному усмотрению, но тем более обязан он идти по линии наибольшей выгоды комитента.

Не следует, однако, думать, чтобы даваемое комиссионеру поручение было полностью проникнуто инструкцией одного рода. Чаще всего комиссионное поручение содержит инструкции смешанного характера. Напр., поручается купить так называемого швейцарского сыру 100 кругов в Юрьеве, на ферме графа Шереметева, по цене не дешевле 12 и не выше 16 рублей за пуд. Точно указаны род товара, место его приобретения, фирма, у которой он должен быть куплен; цена определена общими предельными указаниями, в которых комиссионер свободен и за которыми начинается нарушение интересов комитента; наконец, способ доставки товара совершенно не определен и предоставлен выбору комиссионера. На обязанности последнего лежит выяснить характер даваемых ему инструкций и отличить различные элементы указаний. Если он признает безусловное значение за указанием, которого инструкция не имеет, он явится ответственным за упущение более выгодных условий сделки, нежели намеченные комитентом. И обратно, если он позволит себе отступить от инструкции, не усматривая в ней, вопреки очевидному намерению комитента, точных указаний - он все же будет отвечать. Если комиссионер исполнил комиссионное поручение в соответствии с духом данных ему указаний, он не отвечает за последствия совершенной при его участии операции, хотя бы она оказалась невыгодной для торговли комитента[422].

Степень внимания, с которым комиссионер обязан относиться к полученному поручению, должна соответствовать обычной заботливости купца. В торговом быту сама собой устанавливается мерка заботливости, свойственной купцу. Эта мерка повышается, когда речь идет о профессиональном комиссионере, который ставит своей специальностью принятие поручений известного рода, и который, благодаря многочисленности однородных операций, приобретает особенный опыт, позволяющий предъявлять к нему повышенные требования внимания к чужим интересам. Несоблюдение такой профессиональной заботливости способно вызвать ответственность комиссионера, которую он не в состоянии отклонить ссылкой ни на внимание обыкновенного купца, ни на внимание, проявляемое им самим в отношении своих дел.

II. Последствия отступления от инструкций. Исходя из интереса комитента, комиссионер, не усматривающий точной инструкции, обязан стремиться к тому, чтобы условия заключаемой сделки были наиболее выгодны для комитента. Знакомый с местными условиями лучше комитента, он может придти к убеждению в необходимости приостановиться с продажей присланного ему на комиссию товара, если ожидается повышение цены, или, наоборот, торопиться с его продажей, если обнаруживается опасность падения цен. Сомневающийся в намерениях комитента комиссионер пошлет комитенту запрос. По мнению комиссионера, выгодно удержаться с продажей, но, может быть, комитент нуждается в деньгах и не в состоянии ждать. Может быть, расчеты комиссионера окажутся ошибочными, и цена впоследствии не повысится: если комитент не одобрил его предложений, можно опасаться, что ему будет сделан упрек в упущении благоприятного момента для продажи. Еще более опасно положение при обнаруженном падении цены на присланный товар. Поручено продать по 6 р. 25 коп. за пуд; но цена уже опустилась до 5 р. 90 коп. и имеются признаки дальнейшего понижения. Комиссионеру необходимо запросить комитента, можно ли продавать товар по 5 р. 90 коп. Возможно, однако, что время не терпит: пока комиссионер получил ответ, цена может пасть - до 5 р. 50 коп. Комиссионер при таких условиях вправе продать товар по цене и ниже назначенной ему, если докажет, что промедление грозило бы комитенту еще большими убытками[423]. Но и здесь комиссионеру приходится считаться с многими обстоятельствами: может быть товар, по своим свойствам, допускал выжидание, может быть, комитент не нуждался в продаже во что бы то ни стало.

В отступление от данных ему указаний комиссионер продает дороже или дешевле присланный ему товар, покупает дороже или дешевле заказанный товар. Посмотрим, какие последствия влечет за собой такое уклонение от инструкций.

1. Присланный товар продан дороже назначенной ему комитентом цены. Исходя из интересов комитента, комиссионер, если не имел основания считать высшую назначенную цену точным указанием, поступит согласно своей обязанности, если продаст товар дороже предположений комитента. Последний даже мог бы поставить комиссионеру в вину, что тот, имея случай продать товар дороже, удовольствовался назначенной ценой. При этом вся разность между вырученной и назначенной ценой падает на долю комитента, но не комиссионера. Счастливое стечение экономических условий или коммерческая ловкость комиссионера, позволившие продать товар дороже, не дают ему права оставить прибыль в свою пользу, потому что комиссионер только представитель интересов комитента.

2. Заказанный товар куплен дешевле предположенной комитентом цены. Этот случай обсуждается так же, как первый. Предполагается, что качества товара, несмотря на более низкую цену, не изменяют предположений комитента. При равенстве качеств у комитента не могло быть никакого интереса настаивать на более высокой покупной цене. Вся выгода, полученная от более дешевой покупки, достается целиком комитенту, по указанным уже соображениям. Комитент имел бы право поставить комиссионеру в вину, если он, имея возможность, не купил товара дешевле цены, намеченной комитентом.

3. Присланный товар продан дешевле назначенной ему комитентом цены. Почему произошло такое отступление? Возможно, что комиссионер не нашел и не приложил стараний к тому, чтобы найти более выгодных покупателей. В этом случае комитент вправе не принять на себя происшедший от того убыток. Долг комиссионера оправдаться и доказать, что он не мог продать по той цене, какую желал выручить комитент. Но последний не лишен, конечно, возможности доказывать: а) что товар можно было продать дороже, и b) что не было необходимости продавать товар вообще. Против последнего аргумента комиссионер может защищаться доказыванием, что товар, по своим свойствам, не допускал ожидания без опасности порчи. Это оправдание комиссионера, допущенное в иностранных законодательствах[424], признано и нашей судебной практикой[425], причем комиссионеру рекомендуется обеспечить себя экспертизой[426]. Помимо свойств товара, побуждающих к скорейшей его продаже, комиссионер может оправдывать свое уклонение от назначенной ему цены тем, что ожидаемое дальнейшее падение цены могло бы угрожать комитенту невознаградимым ущербом. На этот комитент мог бы возразить, что комиссионеру следовало бы, прежде чем решаться на продажу по дешевой цене, запросить его, комитента, о допустимости такой продажи и выждать ответа. Это возражение комиссионер мог бы отпарировать только замечанием, что а) на запрос, сделанный им комитенту, последний промедлил с ответом, или b) что положение вещей не давало времени снестись с комитентом без опасности дождаться крайнего понижения цены, еще более тягостного для комитента.

4. Заказанный товар куплен дороже предположенной комитентом цены. Хотя в настоящем случае комиссионер поступил вопреки данному ему поручению, но, так как он действовал от своего имени, не может быть сомнения, что заключенная им сделка сохранит свою силу в отношении третьего лица. Иначе обстоит дело на внутренней стороне, когда возбуждается вопрос об обязательности этой сделки для комитента. Назначая предельную цену покупки товара, комитент преследовал свои коммерческие расчеты, определял вероятные шансы перепродажи. Более высокая цена расстраивает все его комбинации, и потому он вправе сказать, что он хотел приобрести товар по такой-то цене и не намерен приобретать его по более дорогой. Комиссионер преступил границы поручения и потому не может требовать, чтобы комитент принял на себя результат сделки, совершенной вопреки поставленным им условиям. Однако такая покупка комиссионером товара по более дорогой цене может сохранить свою силу не только в отношении третьего лица, но и в отношении комитента в двух случаях.

а. Сделка сохраняет свою силу, если комитент одобрит повышенную цену. Комиссионер может представить комитенту, что нужный последнему товар невозможно было приобрести по назначенной цене, и что даже, ввиду ожидаемого дальнейшего повышения цен, приобретенный с превышением лимита товар обещает комитенту прибыль не меньше той, на какую он рассчитывал при назначении низкой цены. Убежденный этими доводами комитент одобряет покупку по более дорогой цене. Такое последующее одобрение некоторые законодательства[427] видят не только в явном выражении согласия на сообщение комиссионера, но и в молчании на такое сообщение, так как, согласно этой точке зрения, комитент обязан немедленно уведомить комиссионера о своем нежелании принять товар, приобретенный с превышением лимита. Однако логически такого вывода сделать невозможно.

b. Сделка сохраняет свою силу в отношении комитента, если комиссионер примет разницу в цене на свой счет[428]. С первого взгляда это обстоятельство не в состоянии ничего изменить в положении вещей: все же сделка заключена вопреки воле комитента, несогласно поставленным с его стороны условиям. И действительно, некоторые готовы дать отрицательный ответ на вопрос об обязательности для комитента покупки с превышением лимита, хотя бы комиссионер и предложил восполнить разницу[429]. Но на самом деле нарушение воли комитента только формальное. Комиссионер купил товар дороже, чем назначил ему комитент, но комитент получает товар именно по той цене, какую он предполагал. Поэтому комитент не вправе отвергать сделки, как совершенной вопреки его воле.

III. Личное исполнение. Характер комиссионного договора, основанного на доверии к личности комиссионера, предполагает непременно личное исполнение поручения с его стороны. Комитент имел в виду известность фирмы комиссионера, его кредит, его торговые связи, его честность и знание дела, а потому комиссионер не вправе по своему произволу заменить себя другим лицом. Но фактические условия, при которых давалось поручение, могли с самого начала внушить комитенту представление, что поручение не будет лично исполнено комиссионером. Напр., московскому банку, не имеющему отделения в Нижнем Новгороде, на ярмарке поручается получить по векселю с ярмарочным сроком, - комитент не мог не предвидеть, что выполнение поручения будет произведено при участии другого кредитного учреждения. Но, давая поручение московскому купцу, отправляющемуся на нижегородскую ярмарку, закупить для него сибирских мехов, комитент имел в виду личное исполнение. Представим себе, что такое поручение комиссионер будет в состоянии выполнить только при содействии ряда своих собственных комиссионеров, менее значительных торговцев.

Если замена комиссионера другим лицом произошла с дозволения комитента, первый продолжает отвечать за выбор лица, которое должно его заменить. Ответственность эта падает сама собой, когда комиссионер докажет, что употребил все внимание, все свое знание местного коммерческого мира, и не мог предвидеть недобросовестности или неспособности заменившего его лица. Доказав это, он становится свободным от ответственности за упущения, сделанные вторым комиссионером.

Если же комитент не давал своего согласия на замену, и для комиссионера не было необходимости прибегать к ней, ответственным перед комитентом является только его комиссионер и никто другой[430], и при том в полном объеме, за все убытки, которые может испытать комитент от неопытных или недобросовестных действий заместителя. Комитенту нет дела до того, что комиссионер в свою очередь, исполняя его поручение, вступил в комиссионный договор. Комиссионер является единственным лицом, которое отвечает комитенту за упущения в исполнении, хотя бы в действительности вина падала не на него лично, а на лицо, заменившее его. Однако комиссионер, заменивший себя другим лицом без согласия (но не вопреки запрету комитента), может освободиться от ответственности, лично на него падающей, если докажет, что замена была неизбежна, вызывалась необходимостью. Комиссионер, получивший поручение закупить товары на ярмарке и неспособный выполнить поручение вследствие болезни, может или отложить покупку, если предполагает, что центр намерения комитента заключается в использовании специального опыта комиссионера, или же заменить себя другим лицом, если предполагает, что комитенту необходимы товары и что неисполнение поручения может поставить его в затруднительное положение. Заменяя себя другим ввиду крайней необходимости, комиссионер не освобождается, однако, от ответственности за выбор лица, которым он себя заменил.

IV. Сообщение сведений. Комиссионер обязан сообщать комитенту все сведения, которые могут быть полезны комитенту и которые связаны с комиссионным поручением. Такие сведения должны быть сообщаемы не только по запросу комитента, но и по собственной инициативе комиссионера. Прежде всего, комиссионер обязан немедленно известить комитента о заключении за его счет порученной сделки. Комитенту представляется возможность выгодно продать товар, заказанный комиссионеру, но он не уверен, приобретен ли уже этот товар. В зависимости от имеющихся у него сведений стоит решение вопроса о продаже. Комитент отправил комиссионеру товар с поручением продать по такой-то цене, но после этого комитенту предлагают продать тот же товар по цене настолько высшей, что окупаются даже расходы по обратному транспорту. Но новая сделка зависит от того, продан или нет комиссионером посланный ему товар. Комиссионеру послано поручение закупить товар, а между тем после того комитенту открылась возможность купить тот же товар в другом месте - но он не решается совершить сделку, не зная, не заключена ли она уже комиссионером.

Кроме сообщения сведений о совершении сделки, комиссионер обязан уведомить о всяких, ставших ему известными, обстоятельствах, которые способны повлиять на условия порученной, но пока еще не заключенной сделки. Когда до сведения комиссионера доходят слухи об ожидаемом повышении спроса на товар, порученный ему для продажи, и он находит эти слухи заслуживающими доверия, он обязан передать их комитенту, потому что тот может приостановить продажу в ожидании повышения цены. Комиссионер может узнать о предстоящем изменении таможенного тарифа, которое способно весьма чувствительно повлиять на интересы комитента; комиссионер может посоветовать последнему поторопиться с продажей, потому что позднее повышение налога задержит экспорт. Комиссионер обязан с полной точностью и добросовестностью собирать и сообщать комитенту все сведения о положении местного рынка, насколько они способны оказать влияние на выполнение комиссионного поручения.

Комиссионер, сообщивший сведения, собранные с недостаточной для купца осмотрительностью, или не сообщивший вовсе известных ему сведений, которые имели существенное значение для выполнения поручения, несет перед комитентом ответственность за происшедшие от того убытки[431]. Само собой разумеется, что ответственность эта возрастает, если комиссионер умышленно умалчивает или сообщает заведомо ложные сведения.

Эта обязанность доставлять комитенту полезные сведения не идет, однако, так далеко, чтобы заставлять комиссионера открыть имя своего контрагента. Здесь интерес комитента сталкивается с интересом комиссионера, и невозможно требовать, чтобы последний, соблюдая выгоды комитента, жертвовал своими. Комиссионер не желает открывать имени того лица, у кого он купил заказанный товар или кому он продал присланный ему товар, потому что тогда комитент может завязать непосредственные сношения с этими лицами, отстранив совершенно участие комиссионера. На требование комитента комиссионер вправе ответить отказом, не рискуя за это какой-либо ответственностью[432].

V. Осмотр товара. Комитент, послав товар комиссионеру, предполагает его в том состоянии, в каком он находился при отправлении. В предположении этого состояния строятся расчеты комитента на продажную цену.

Поэтому, если получаемый комиссионером товар оказывается в явно поврежденном состоянии, то комиссионер обязан принять требуемые законом меры к охране интересов комитента против железной дороги или пароходного предприятия. Если комиссионер принял груз, не потребовав поверки наличности или сохранности его, то с приемом груза погашаются всякие претензии к железной дороге за утрату или повреждение его[433]. Комиссионер таким неосторожным актом способен ввести комитента в большие убытки и потому, в предупреждение справедливых обвинений препоручителя, необходимо производить тщательный осмотр присланного товара с удостоверением посредством экспертизы и протокола всяких повреждений.

По обнаружении повреждений комиссионер обязан немедленно известить комитента для того, чтобы представить отправителю право взыскивать убытки с перевозчика и, во-вторых, чтобы дать комитенту возможность и время заменить поврежденные товары новыми.

VI. Сохранение товара. С того момента, как товар поступает к комиссионеру, последний обязывается сохранять его. Он должен приложить все внимание, требуемое обстоятельствами дела и свойственное опытному коммерсанту, чтобы присланные товары остались в неприкосновенном виде, не подверглись бы повреждению или расхищению.

Комиссионер обязан найти для присланных товаров подходящее помещение, свое или наемное[434], сложить товары так, чтобы от того не произошло повреждение, принять меры к охранению против возможных посягательств. В случае несчастного события, напр., пожара или наводнения, угрожающего складу товаров, комиссионер должен использовать все средства к спасению товаров. Ни один из нескольких комитентов не вправе претендовать за то, что спасен товар не его, а другого, потому что они все равны. Никто из них не может сделать комиссионеру упрека за то, что он спасал свои товары раньше других, потому что, как ни близки ему интересы комитентов, свои собственные еще ближе.

При отправлении товаров комитента к приобретенному их третьему лицу комиссионер обязан соблюсти осторожность в способах упаковки и в средствах передвижения, чтобы товары дорогой не потерялись, и чтобы контрагент не изменил своего мнения о достоинстве вновь приобретаемых товаров.

Несоблюдение мер предосторожности, требуемых целями сохранения, создает ответственность комиссионера перед комитентом за причиненные ему убытки. Каков размер этой ответственности? Применяется ли он к той цене, какую назначил комитент погибшим или поврежденным товарам, или же к той цене, какую можно было выручить в момент гибели или повреждения по местным рыночным условиям? Очевидно, необходимо считаться с рыночной, а не с назначенной ценой, потому что комитент не может считать своим убытком то, чего он не только не получил, но и не мог получить.

Когда товар, находящийся на сохранении комиссионера, подвержен скорой порче, покупатель не находится, а товару грозит опасность существенного повреждения или даже гибели, комиссионер не нарушит своего долга, если, не имея времени испросить новых инструкций, продаст товар по рыночной цене. Напротив, не продав при этих условиях товара, комиссионер был бы виновен в том, что, не имея возможности сохранить товар, не сохранил, по крайней мере, ценность.

VII. Застрахование товара. При всей полезности страхования товара мера эта не может считаться настолько естественным и необходимым спутником передвигающегося товара, чтобы расход, вызванный ей, мог быть свободно перекладываем комиссионером на комитента. Комитент вправе не принять на свой счет страховой премии, внесенной комиссионером при отправлении или принятии на сохранение товара.

Если комитент не обязан принять на себя расходы, соединенные с застрахованием товара, то с другой стороны он не вправе привлекать комиссионера к ответственности за то, что тот не застраховал его товара. Эта ответственность возникает только тогда, когда комиссионер не застраховал вопреки указанию, данному ему со стороны комитента[435]. Нашей практикой признано, что по обычаю, без письменного поручения, комиссионер, отправитель товара, не обязан страховать товар, который в таком случае отправляется на риск и страх заказчика - комитента[436]. Нельзя не признать чрезмерной решительности в таком взгляде. Можно признать, что комиссионер не обязан страховать товар без поручения комитента, но нельзя утверждать, чтобы это поручение должно было непременно облечься в форму письменного приказа. Если комиссионер, исполняя неоднократно поручения того же комитента, постоянно страховал товар с согласия и с одобрения последнего, то поручение может быть предложено и в отношении позднейших операций, пока комитент сам не заявит своей воли в противоположном направлении.

VIII. Открытие кредита третьим лицам. Посылая комиссионеру товар для продажи, комитент рассчитывает получить деньги за проданный товар немедленно по совершении сделки; посылая комиссионеру деньги для закупки товара, комитент предполагает, что платеж будет произведен только по получении купленного товара. В обоих случаях комитент исходит из предположения, основанного на самом обычном и естественном порядке заключения купли-продажи.

Поэтому комиссионер, исполняя поручение согласно намерениям комитента, явным или предполагаемым, не вправе кредитовать третьих лиц, с которыми вступает в сделки, т.е. не вправе продавать товар с отсрочкой платежа, не вправе производить платеж вперед. Такое нарушение комиссионером интересов комитента вызывает его ответственность перед последним. Комитент может требовать выдачи ему покупной цены, считая с момента состоявшейся передачи товара, может отклонить от себя все возможные последствия платежа вперед, не признать этого платежа при неисправности продавца.

Если, однако, по общему правилу, комиссионер отвечает перед комитентом за открытие кредита третьим лицам, то имеется ряд случаев, когда ответственность устраняется.

1. Комиссионер получил от комитента разрешение на кредитование. Заручившись согласием комитента, комиссионер может продать с отсрочкой платежа, может купить с платежом вперед. Однако и здесь комиссионер не освобождается от ответственности за выбор контрагентов. Он не вправе кредитовать лиц, не пользующихся в районе доверием, лиц близких к несостоятельности. При назначении срока платежа комиссионер опять-таки обязан считаться с волей комитента. Последний мог согласиться на продажу в кредит, но со сроком не свыше 3 месяцев; отсрочив платеж на 6 месяцев, комиссионер оказывается виновным перед комитентом.

2. Предположение комитента о продаже на наличные, как о явлении обычном, может столкнуться с местным обычаем продажи данного товара в кредит. Комиссионер, действуя в условиях местной торговли, не может не считаться с местными обычаями. Применяясь к ним, не настаивая на необычных условиях сделки, комиссионер в точности исполняет свою обязанность. Препятствием может явиться только категорическое запрещение комитента. Пока этого нет, комиссионер, продавший в кредит, не отвечает перед комитентом если докажет, что по местному обычаю данный товар продается в кредит.

3. Комиссионеру представляется возможность совершить выгодную для комитента сделку при условии кредитования. Заплатив вперед, можно приобрести товар чрезвычайно дешево, отсрочив платеж, можно продать по очень высокой цене. Не желая упускать случая, комиссионер решается открыть кредит и уведомляет комитента о состоявшейся сделке, при заключении которой он всецело руководствовался предполагаемыми интересами комитента. Комитент может одобрить уже совершенную сделку, но комитент может и отвергнуть сделку, заключенную на условиях, не основанных ни на данном разрешении, ни на местных обычаях. В последнем случае комиссионер обязан удовлетворить комитента покупной суммой, определяемой рыночными ценами, стоявшими в момент передачи товара.

IX. Комиссия del creder. Комиссионер, выполнивший с надлежащим вниманием данное ему поручение, не отвечает перед комитентом за возможные для последнего убытки от операции. При всей осмотрительности комиссионера комитент не может быть уверен в исправности и состоятельности третьего лица. Хотя юридически комитент и не связан с третьим лицом, но экономические последствия его действий, через голову комиссионера, переносятся на комитента. Третье лицо, не уплатившее за купленный у комиссионера товар, является должником своего контрагента, но последний вправе перенести на комитента экономические результаты этого долга. Поэтому на комитенте всегда лежит риск, связанный с исполнительностью третьего лица.

Средством, обеспечивающим комитента, снимающим с него этот риск, служит принятие на себя комиссионером за особое вознаграждение ручательства за исправность своего контрагента. Это осложнение комиссионного отношения носит название del crederе, или, по терминологии нашего законодательства, ручательной комиссии[437].

Чаще всего del crederе соединяется с комиссионным поручением продажи товаров как ручательство за покупную цену, но del crederе встречается и при комиссии покупки в виде ответственности за доставку товара. Условие это возможно и в других комиссионных поручениях.

В основании del crederе лежит договорное соглашение, в силу которого комиссионер переносит на себя тот риск, который естественным образом лежит на комитенте. Но del crederе может вытекать из местных обычаев. Если в данной местности принято в отношении известных комиссионных поручений возлагать на комиссионера ручательство, то комитент и комиссионер должны согласиться об устранении этого условия, иначе оно будет признано допущенным ими. Точно так же основанием del crederе может служить заведенный порядок между данными лицами. При постоянных комиссионных отношениях между двумя лицами, сопровождавшихся всегда ручательством комиссионера, следует предполагать его принятие и без особого соглашения, если заявлением одной из сторон ручательство не устранено для данной именно операции.

По своей юридической природе del crederе представляет собой дополнительный договор, предполагающий уже существование главного, комиссионного, договора. Раньше обнаруживалось стремление придать этому соглашению такое значение, что комиссионер, принявший на себя ручательство, становится в положение покупщика. Этим предполагалось обеспечить за комитентом как продавцом такие права в отношении комиссионера как покупщика которые принадлежат комиссионеру в отношении третьего лица. Однако такое представление не соответствует дополнительному характеру del crederе, которое поэтому ничего не изменяет в основном договоре, а только выполняет его. Существует воззрение, что del crederе есть форма страхового договора. Конечно, в del crederе имеется страховой элемент, так как комитент стремится переложить страх за исправность контрагента с себя на комиссионера. Однако нельзя не отметить различия. Страховой договор есть основной договор, тогда как del crederе - только дополнительный; при страховом договоре страхователь вправе требовать страховую сумму, доказав наступление предусмотренного несчастного события, тогда как комиссионер по del crederе обязуется заплатить комитенту неполученную им в срок цену независимо от доказательства несостоятельности или неисправности третьего лица. Правильнее всего видеть в соглашении о del crederе установление срочного поручительства со всеми его последствиями.

X. Представление отчета. Комиссионер действует в интересе комитента. Для него он заключает сделки и совершает ряд действий, вызываемых необходимостью реализовать сделки, как осмотр товара, упаковка его, отправление, передача комитенту приобретенных для него товаров и т.д. Как и всякое лицо, действующее в чужом интересе, комиссионер обязан отчитаться перед давшим ему поручение[438].

Отчет должен заключать в себе указание сделанных для комитента издержек и расходов с одной стороны, полученных поступлений в пользу комитента с другой. Эти указания должны быть подкреплены доказательствами[439]. Одно голословное утверждение не может удовлетворить комитента и не требует от него доказывания, что представленный расчет неверен. Комиссионер обязан снабдить комиссионный расчет, по первому требованию комитента, оправдательными документами, фактурой, накладной, квитанцией, распиской. Конечно, комитент не вправе требовать открытия ему торговых книг комиссионера, но сам комиссионер может представить свои книги в подтверждение своего отчета. Вообще комиссионный расчет должен представлять полную картину денежных взаимоотношений комиссионера и комитента, доказанную и законченную подведением итога в пользу той или другой стороны.

Если комитент не делает своевременно возражений против присланного ему комиссионного расчета, он признается одобрившим отчет[440]. Само понятие о своевременности определяется путем обычая.

XI. Ответственность комиссионера. На комиссионере лежит ответственность за все действия, совершенные вопреки поручению и несогласно с комиссионным договором. Эти два отступления комиссионера от своих обязанностей не всегда совпадают: комиссионер может действовать согласно с инструкциями, но с нарушением того заведенного порядка, который определяет круг обязанностей комиссионера, или, наоборот, - согласно с заведенным порядком, но с нарушением инструкций. Очевидно, прямое нарушение инструкций является обстоятельством более тягостным для оценки ответственности комиссионера, нежели нарушение долга, возлагаемого на него обычными условиями комиссионного договора.

Нарушение комиссионером лежащих на нем обязанностей угрожает убытками комитенту. Как бы комиссионер ни отступал от возложенного на него поручения, но, пока это соединяется с выгодами комитента, нет нарушения обязанностей и нет места для вопроса об ответственности. Невыгоды, обнаруживающиеся при нарушении комиссионером своих обязанностей, могут вызвать со стороны комитента два средства самозащиты: отклонение от себя последствий сделки и требование возмещения ущерба.

а. Первое средство, наиболее решительное, возможно в тех случаях, 1) когда комиссионер явно нарушает категорический смысл данной ему инструкции, напр., если он приобретает товар не того качества, какой ему безусловно указан, или если он покупает товар дороже цены, безусловно ему указанной; 2) когда уклонение от обычно предполагаемого исполнения настолько существенно, что не достигается вовсе цель, которую имел в виду комитент, давая поручение[441].

b. Напротив, требование возмещения убытков, причиненных неправильными действиями комиссионера, возможно всегда для потерпевшего комитента. Таковы случаи покупки дороже цены, по которой товар можно было приобрести, продажи дешевле цены, за какую товар можно было сбыть; случаи сообщения неверных сведений; неосторожного открытия кредита третьим лицам, удержания в своих руках сумм, причитающихся комитенту и т.д. В последнем случае комиссионер обязан уплатить проценты за неправильно удержанные суммы[442].

Примечания:

[419] Французы называют это instructions impératives, немцы – der imperative Auftrag.

[420] Instructions indicatives, der demonstrative Auftrag.

[421] Instructions facultatives, der facultative Auftrag.

[422] Реш. 4. Деп. Прав. Сен. 16 января 1878 г., по д. торгового дома «Пельцер и К^о».

[423] Герм. торг. код., § 388, п. 2; швейц. обяз. закон, § 435; итал. торг. код., § 383.

[424] Герм. торг. код., § 386; итал. торг. код., § 383.

[425] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 1880 г., № 574.

[426] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 1896 г., № 354.

[427] Герм. торг. код., § 386.

[428] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 1894 г., № 585, по д. Кабалкина.

[429] Boistel, Prėcis de droit commercial, № 525.

[430] Реш. Спб. ком. суда 29 сентября 1879 г., по д. Зызыкина; реш. Деп. Прав. Сен. 5 ноября 1879 г., по д. Покровского.

[431] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 26 января 1881 г., по д. Ардмацкого.

[432] Герм. торг. код., § 384; итал. торг код., § 385; исп. торг. код., § 246; швейц. обяз. закон, § 446. То же, при молчании закона, признают и французские юристы, – Lyon-Caen и Renault, Traité de droit commercial, т. III, стр. 413, Valabrègue, стр. 256.

[433] Общий Устав Российских Железных Дорог, ст. 103.

[434] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 1895 г., № 257, по д. Кинлоха.

[435] Герм. Торг код., § 390, п. 2; швейц. обяз. закон, § 432.

[436] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 17 января 1873 г., по д. торгового дома «Луи Гей и К^о».

[437] Уст. Судопр. Торг., т. XI ч. 2, ст. 473. Французы переделали итальянский термин в выражение du-croire, которое они сами считают «достаточно варварским» (Boistel, Précis de droit commercial, стр. 450).

[438] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 1 мая 1880 г., по д. Мацини; 5 ноября 1879 г., по д. Покровского.

[439] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 1892 г., № 1266.

[440] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 1895 г., № 257, по д. Конлоха.

[441] Реш. Спб. ком. суда 16 февраля 1871 г., по д. Томсона.

[442] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 14 мая 1878 г., по д. Сандосского Общества.