Список книг

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »

Шершеневич Г.Ф.
Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки.

§ 73. Материальные условия возникновения права

Литература: Reuling, Die Anrechte der Auftraggeber und Dienstherren an den Erfindungen ihrer Beauftragten und Angestellten, 1892; Amar, Du droit sur les inυentions faites par des employés (Propr. ind. X, N 1); Wiesemann, La théorie de l'invention, 1891; Schanze, Erfindung und Entdeckung (Hirth's Annalen, 1897); Schanze, Recht der Erfindungen und der Muster, 1899; Witt, Die deutsche chemische Industrie in ihren Beziehungen zum Patentwesen, 1896; Levi, Le priυatiυe industriali sui medicamenti, 1891; Энгельмейер, Изобретения и привилегии, 1897.

Исключительное право на промышленное изобретение для своего возникновения требует наличности некоторых материальных условий.

I. Новизна изобретения. Прежде всего, изобретение должно быть новым. Право может возникнуть лишь в том случае, если изобретение представляет "существенную новизну"[204]. Новизна в юридическом значении состоит не в том, что изобретение относится к последнему времени, а в том, что данное благо или данный способ производства до того времени не были известны в торговом обороте. Эта неизвестность определяется не по субъективному, а по объективному признаку. Принимается в соображение не то, было ли изобретение известно данному лицу, претендующему на признание права за другим, а было ли оно известно в промышленных кругах. Требованию новизны не отвечают следующие изобретения:

a. Привилегированные уже[205], т.е. за изобретателем не может быть признано исключительное право на изобретения, которые уже признаны в установленном порядке объектом исключительного права другого лица. Безразлично, привилегировано ли изобретение в России или за границей.

b. Получившие уже применение без привилегии[206], т.е. изобретения, известные на рынке и способные быть воспроизведенными, но в то же время не признанные объектом исключительного права кого бы то ни было. Новый продукт пущен производителем в обращение и сразу приобрел успех у публики, благодаря чему нашел сейчас же немало подражателей, уловивших сущность новоизобретения. После этого первоначальный изобретатель уже не может настаивать на признании за ним исключительного права. Однако если состав нового блага или изобретенный способ производства не поддается усвоению со стороны непосвященных в тайны предприятия, их открывшего, то нет препятствия к закреплению исключительного права.

с. Описанные в литературе с достаточной для воспроизведения их подробностью до дня заявления со стороны изобретателя о желании закрепить за собой исключительное право[207]. Безразлично, описано ли изобретение в русской или иностранной литературе, в современной или в старинной[208]. Наравне с изобретениями, которые стали известны вследствие их описания в литературе, следует поставить изобретения, секрет которых разглашен до применения их к производству. Это могло случиться вследствие нескромности служащих в предприятии, вследствие доклада, сделанного в научном или техническом собрании. Существенно то, что изобретение по имеющимся в обществе данным может быть воспроизведено и применено не одним только изобретателем.

II. Промышленное значение. Изобретение, чтобы стать объектом исключительного права, должно относиться к "области промышленности"[209]. Предполагается, что изобретение совершенствует технику производства, способствуя добыванию новых благ или воспроизведению уже известных новыми приемами. С этой точки зрения выдумка новой игры не может быть признана промышленным изобретением.

Однако даже среди промышленных изобретений закон исключает некоторые как неспособные создать исключительное право. Сюда относятся:

1. Химические вещества[210]. Основанием для такого исключения выставляется обыкновенно то соображение, что исключительное право на изготовление нового химического вещества крайне стеснило бы химическую промышленность, допускающую многочисленные способы добывания одного и того же продукта, которые все оказались бы под запретом. Соображение это всецело относится вообще к исключительному праву на промышленные изобретения и не дает большей убедительности в отношении химических веществ, чем в отношении других предметов. Само понятие о химическом веществе представляется трудно уловимым для настоящей юридической цели. Будет ли таким веществом лак?

2. Пищевые и вкусовые вещества[211]. Исключение, сделанное для этого рода продуктов, оправдывается той важностью, какую имеют продукты первой необходимости для общества. Однако требуется еще доказать, что изобретенное вкусовое вещество действительно составляет предмет первой необходимости. Можно ли это сказать относительно какой-нибудь эссенции для прохладительного напитка? Между тем без этого доказательства исключение, сделанное для пищевых и вкусовых веществ, не находит себе объяснения вне тех соображений, которые имеют в виду нецелесообразность вообще исключительного права на промышленные изобретения.

Наравне с веществами, предназначенными для человеческого питания, должны быть поставлены вещества, изготовляемые в пищу домашним животным.

3. Составные лекарства[212]. Соображения в пользу настоящего исключения сходны с вышеприведенными. Сюда присоединяется еще то обстоятельство, что исключительные права на лекарства добываются главным образом с целью рекламы. Однако не все, предназначенное к внутреннему или наружному употреблению, может быть признано лекарством. Вопреки установившейся у нас практике надо признать, что косметика не подходит под указанный пункт закона. Что общего с лекарством имеют белила и румяна, различные сорта мыла, зубные элексиры и т.п. Закон говорит о "составных лекарствах", но едва ли следует из этого заключать, что "простые" лекарства могут быть патентованы, напр., при обнаружении чудодейственной силы травы. Правда, в последнем случае возможно утверждать, что простое лекарство не есть изобретение, а лишь открытие. Но когда открытое вещество, напр., трава, приготовляется особым образом - изобретение налицо. Под лекарствами следует понимать не только средства, употребляемые при болезнях домашнего скота. Наравне с лекарствами закон ставит способы и аппараты, служащие для их изготовления.

4. Военные приспособления[213]. На изобретения и усовершенствования, до боевых потребностей и до средств обороны государства относящиеся, каковы артиллерийские орудия, снаряды, ударные трубки и другие принадлежности артиллерийских орудий, броня для судов, подводные мины, судовые вращающиеся башни и т.п., пользование которыми доступно одному только правительству, привилегии не выдаются. На изобретения и усовершенствования предметов, хотя и употребляемых в войсках, но пользование которыми доступно также и частным лицам, каковы: ручное огнестрельное оружие, металлические патроны, пули и другие принадлежности такого оружия, привилегии выдаются с тем, однако, условием, чтобы действие таковых привилегий не распространялось на военно-сухопутное и морское ведомства и чтобы эти последние не были стесняемы в применении для своих потребностей подобных изобретений и усовершенствований и в производстве над ними опытов.

Таким образом, изобретения, имеющие значение военных приспособлений, или вовсе не могут быть объектом исключительного права, или же только под условием нераспространения его на военное и морское ведомства. И это исключение едва ли может быть оправдано с точки зрения целесообразности, особенно при том стремлении к расширительному толкованию, какое проявляют заинтересованные ведомства. Впрочем, указом 11 июня 1894 года Сенат высказался за ограничительное толкование ст. 176. Под действие ее подходят не всякие изобретения, полезные для целей государственной обороны, а лишь такие, которые имеют своей непосредственной целью вооруженные военные и морские действия.

5. Противные общественному порядку, нравственности и благопристойности. Вопрос о том, когда изобретение должно считаться contra bonos mores, несомненно, всегда будет спорным. Едва ли возникает сомнение, когда испрашивается привилегия на воровскую отмычку замков или на электрический пояс, но колебания возможны в отношении изобретения гробов, приспособленных к удушению заживо схороненных. Простор для усмотрения здесь велик, но это случай, общий с другими случаями оценки действий с точки зрения принятой нравственности. Настоящее исключение не нуждается в оправдании.

III. Личные условия. Что касается личной способности приобрести исключительное право, то она может обусловливаться или действительной принадлежностью идеи изобретения или же первенством заявления. Исключительное право на изобретение может возникать только в лице изобретателя - такова американская система. Исключительное право на изобретение может возникнуть только в лице первого заявителя, независимо от его авторства - такова система французская. Однако нужно иметь в виду, что право на промышленные изобретения имеют своей задачей охранять не честь изобретения за его духовным творцом, а промышленные интересы, связанные с секретом производства.

Наш действующий закон не отдал себе отчета в постановке самого вопроса. Право, говорит закон, присваивается не только самим изобретателям, но их правопреемникам[214]. Если право приобретается не в силу изобретения, а в силу привилегии, то до этого последнего момента никакого правопреемника быть не может. Перед учреждением, выдающим патенты, является всегда лицо, претендующее на исключительное право, но вовсе не изобретатель, или, лучше сказать, независимо от его духовного участия в изобретении. И потому совершенно правильно тот же закон, забывая о "самом изобретателе", присваивает право на изобретение "первому заявившему о том ходатайство", хотя бы во время производства дела поступили просьбы от других лиц о выдаче привилегии на то же изобретение[215], в том числе, следовательно, и от того лица, которое считает себя истинным творцом изобретения.

Что исключительное право на изобретение не имеет в виду охранять честь изобретения, обнаруживается из того обстоятельства, что изобретения, производимые на частных фабриках или заводах служащими или в государственных учреждениях состоящими на службе, присваиваются не авторам изобретений, а предприятиям. Можно, конечно, говорить, что изобретатель отказывается от приобретения исключительного права в пользу предприятия или учреждения, но все же остается несомненным, что честь изобретения и при этом условии остается за изобретателем, напр., за инженером, химиком, а исключительное право - присваивается предприятию.

С этой точки зрения нет никакого препятствия к тому, чтобы признать первоначальное право на изобретение не только за физическим, но и за юридическим лицом. Правопреемником, в смысле закона, может быть юридическое лицо, напр., торговый дом, который не только приобретает от изобретателя закрепленное за ним исключительное право, но может само приобрести его впервые.

В деле приобретения прав на промышленные изобретения не существует различия между русскими подданными и иностранцами[216].

Примечания:

[204] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198³, 198⁴, п. 5.

[205] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, 198⁴, п. 3, по Прод. 1906 г.

[206] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, 198⁴, п. 3, по Прод. 1906 г.

[207] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198⁴, п. 3.

[208] По германскому закону 1891 года принимаются в соображение лишь произведения, отпечатанные за последние сто лет, так что древнее изобретение, впоследствии забытое, но сохранившееся в памятниках литературных, может стать предметом исключительного права.

[209] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198¹.

[210] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198⁴, п. 5.

[211] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198⁴, п. 5.

[212] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198⁴, п. 5.

[213] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, изд. 1893, ст. 176. Это единственная статья из старого законодательства о привилегиях, сохранившая свою силу и по издании закона 20 мая 1896 года. Она сохранена в неприкосновенности ввиду спора двух ведомств, министерства финансов с одной стороны, военного и морского с другой.

[214] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198².

[215] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198¹⁵.

[216] Т. XI ч. 2; Устав о Промышленности, по Прод. 1906 г., ст. 198².