Список книг

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »

Шершеневич Г.Ф.
Курс торгового права. Т. I: Введение. Торговые деятели.

§ 56. Торговые маклеры

Литература: Waldmann, La profession d'agent de change, ses droits et ses responsabilités, 1888; Barberot, Le monopole des agents de change, 1887; Farbe, Des courtiers, 1883; Behrend, Lehrbuch des Handels-rechts, т. I, § 56-59; Goldschmidt, Ursprunge des Mäklersrechts ("Z. f. HR.", т. XXVIII); Grünhut, в Handbuch des Handels-See-und Wechselrechts Эндеманна, т. III, стр. 132 и след; Vidari, Corso di diritto commerciale, т. I, стр. 386-456; Vivante, Trattato del diritto commerciale, т. I, стр. 247-288; Ниселович, О биржах, 1879, стр. 139-188; Башилов, Русское торговое право, т. I, стр. 258-275; Невзоров, Русские биржи, 1899, т. III.

I. Общее понятие. Непосредственному вступлению в сделки препятствует часто незнакомство друг с другом лиц, готовых совершить одну и ту же операцию. Возможно одновременное существование нескольких лиц, желающих продать и купить тот же товар, но ни продавцы не могут найти соответствующих покупщиков, ни покупщики - нужных продавцов. В этом случае оказывается весьма полезным вмешательство особых посредников, которые, благодаря условиям своего положения, лучше всего ознакомлены с отношением спроса к предложению. Каждый отыскивающий соответствующего контрагента и не нашедший его собственными усилиями обращается к содействию подобных посредников, что дает возможность последним легко и быстро подбирать соответствующие пары контрагентов.

Подобные посредники при заключении торговых сделок называются торговыми маклерами[1059]. Деятельность их носит чисто фактический характер, они сами не совершают юридических сделок, а только способствуют их заключению, содействуют сближением фактических условий, наличность которых необходима для заключения юридических сделок. В этом отношении маклеры отличаются от приказчиков, которые совершают торговые сделки от имени своих доверителей, и от комиссионеров, которые совершают их от своего имени, но за счет дающих поручение.

Деятельности маклеров, благодаря исторически сложившимся воззрениям, придано должностное значение в некоторых законодательствах, тогда как другие успели отрешиться от этого взгляда и дать посредничеству частный характер. Одни законодательства[1060] предоставляют полную свободу посредничеству в торговых делах, другие[1061] рядом с маклерами, утвержденными правительством, допускают к этой деятельности и частных лиц, наконец, третьи, как наше, объявляют занятие маклеров исключительным правом лиц, утвержденных в этой должности установленным порядком. Наш закон относится весьма строго к лицам, которые замечены в совершении действий, присвоенных маклерам, угрожая им как денежным взысканием, так и личным арестом[1062]. Следует, однако, заметить, что признаки подобного преступления весьма трудно уловимы вследствие самого характера деятельности маклеров, имеющей целью сближение контрагентов. Единичные действия посредничества совершенно недоступны для уголовного закона: он может только тогда найти применение, когда посредничество превращается в постоянное занятие, в промысел.

Существование маклеров как должностных лиц признается в настоящее время совершенно бесполезным. Особенное доверие к их беспристрастию трудно иметь, потому что почти каждый маклер находится в распоряжении какого-нибудь "царя биржи", которому он преимущественно служит и интересы которого главным образом оберегает. Монополия приводит к бесполезному ограничению числа необходимых посредников, а где допущена продажа места, приводит к таким безобразным явлениям, как положение во Франции фондовых маклеров, должность которых ценится в миллионы франков. Сами маклеры при большом количестве дел терпят существование частных посредников, которые носят у нас в практике название "зайцев".

Русское законодательство по вопросу о положении маклеров, накопляясь постепенно путем издания особых правил для каждой биржи, представляет в настоящее время огромную массу частных постановлений, весьма мало обобщенных.

Порядок назначения маклеров соединяет выборное начало с правительственным утверждением. Для каждого города, имеющего торговое значение, установлено предельное число маклеров[1063], и новые выборы могут наступить только вследствие выбытия одного из маклеров. Самые выборы производятся собранием гласных биржи[1064]. Для права быть избранным в число маклеров законом установлены известные условия: 1) состояние в русском подданстве, 2) состояние в купеческом звании или занятие торговлею в качестве приказчика, 3) известный возраст (30 лет), 4) грамотность, 5) дозволение общества, в котором записан кандидат[1065]. Вслед за избранием следует испытание кандидата биржевым комитетом (в Одессе комитетом торговли и мануфактур) в необходимых для этого звания сведениях, так как маклер должен быть знаком с торговыми законами, качествами и ценою товаров, если предполагает заниматься товарною частью, порядком денежных и вексельных оборотов и курса, если будет заниматься курсовыми делами[1066]. За выбором и испытанием следует утверждение в звании маклера министерством торговли и промышленности[1067], после чего кандидат приводится к установленной в законе присяге[1068]. По исполнении всех этих формальностей назначенный маклером получает особый знак, состоящий из серебряной дощечки с надписью "Биржевой Маклер", который он должен во время биржевых собраний всегда иметь при себе[1069].

Должность маклера пожизненная[1070]: он остается в ней, пока желает или пока не обнаружатся обстоятельства, лишающие его права на дальнейшее занятие ее.

II. Разряды маклеров. Успешное исполнение посреднической деятельности возможно только при условии полного знакомства с торговлею данной местности, с ее представителями, с качеством и родом товара, с обычаями, принятыми в торговом обороте. Это требует настолько обширных и детальных сведений, что делает невозможным одновременное посредничество во всех отраслях торговой и промышленной деятельности. Отсюда возникает необходимость специализации занятий между маклерами и распределения между отдельными разрядами их различных родов торговли. Это приводит к фактической специализации. Рядом с нею существует законная специализация. Наш закон знает следующие разряды маклеров.

1. Для сделок, производимых на бирже, существуют биржевые маклеры, наиболее широкий разряд. В их руках находится как товарная, так и фондовая торговля, хотя на практике эти два вида торговли обыкновенно разделяются между отдельными группами маклеров.

2. Для морской торговли ввиду многочисленных ее особенностей сравнительно с сухопутною учреждены корабельные маклеры. От них требуется знание не только отечественного права, но и иностранного[1071], потому что отношения по морской торговле вызывают постоянные столкновения между подданными различных государств. Корабельные маклеры являются посредниками между продавцами и покупателями морских судов, между хозяевами кораблей и нанимателями последних для перевозки. На обязанности корабельного маклера лежит освидетельствование кораблей по требованию нанимателей или по собственному усмотрению[1072]. Закон предписывает ему охранение интересов капитана иностранного судна, незнакомого с русским правом[1073].

3. Несчастные случаи, возможные с кораблями, крушение их или значительные повреждения как самого корабля, так и товара (авария) влекут за собою необходимость весьма сложных расчетов для распределения убытков между всеми участниками - хозяевами корабля и отправителями груза. Эту задачу выполняют диспашеры, которые выбираются и определяются из числа корабельных маклеров[1074]. На них возлагается производство расчетов по авариям по поручению хозяина корабля или капитана. Закон устанавливает срок, в течение которого диспашер должен окончить предложенное ему дело, именно 6 недель[1075]. Деятельность диспашера ограничивается составлением расчетов, что и выражается в особом акте, диспаше, которую он передает лицу, давшему поручение. Самое же требование аварийных сумм на основании расчета и получение их не входят в круг его обязанностей[1076]. Но на него может быть возложено поручение продажи потерпевшего корабля и поврежденного груза[1077].

4. Наш закон допускает выделение еще особой группы маклеров, для морской торговли - это маклеры морского страхования[1078] единственно для посредничества между страхователями.

5. Из числа биржевых маклеров избираются также биржевые аукционисты, на которых возлагается продажа с молотка товаров, конфискованных таможенным ведомством, определенных к продаже судом или назначенных к тому волею частного лица. Закон установляет только размер продажи, чтобы устранить раздробительную продажу, вредную для интересов розничных торговцев[1079].

6. Наконец, особого рода дела поручаются старшим маклерам, называющимся на петербургской, московской и одесской биржах гофмаклерами. Они назначаются министерством торговли из числа биржевых маклеров для наблюдения за правильностью действий последних и для собирания сведений как о ценах продаваемых и покупаемых на бирже товаров, так и о курсах денежном и вексельном. Все маклеры обязаны в каждый курсовой день давать гофмаклеру точные и верные сведения, необходимые для этой цели.

III. Обязанности маклеров. На маклерах как на должностных лицах лежат преимущественно обязанности, что же касается их прав, то они сводятся к получению вознаграждения, которое дается им не от правительства, а от частных лиц, от контрагентов.

1. Прежде всего на обязанности маклера лежит точное исполнение поручений, даваемых лицами, желающими найти соответствующего контрагента. Маклер как должностное лицо не вправе уклоняться от принятия поручения, если оно согласно с действующими законами[1080] и входит в круг возложенных на него обязанностей. Ввиду указанной специализации занятий маклер принужден принимать те только поручения, которые относятся к его специальности, например биржевой маклер вправе отклонить от себя поручение найма морского парохода, потому что это не входит в круг его дел, а относится к ведению корабельного маклера. Но, понятно, право отклонения ограничивается специальностями, признанными законом, и нуждающиеся в посредничестве не обязаны знать разделения занятий, установленного частным соглашением маклеров, например, если бы маклер на предложение приобрести векселя на Лондон возразил, что он имеет дело только с берлинскими векселями.

Другое ограничение, дающее маклерам право уклоняться от предложений, состоит в определении пространства их деятельности границами того города, в котором они выбраны и назначены. Как некоторые иностранные законодательства, так и наше не разрешают маклерам принимать поручения от отсутствующих лиц. Подобное постановление объясняется тем, что маклеры могут исполнять свою задачу посредничества только при условии знакомства с личностью того и другого контрагента. Местных торговых деятелей маклеры могут знать в лицо, между тем при поручениях от иногородних они должны были бы удостоверяться в личности контрагента[1081], что привело бы к необыкновенным затруднениям, а несоблюдение этой предосторожности было бы крайне опасно. Запрещение не высказано в нашем Торговом Уставе, но оно вытекает из указания закона на форму сделок, заключаемых при посредстве маклера, которая требует личного присутствия контрагентов или их доверенных для подписи маклерских записок[1082]. Правильность предположения подтверждается еще более указанными в законе исключениями, сделанными для петербургских, архангельских и нижегородских маклеров[1083], которым дозволено совершать маклерские записки по письменным поручениям иногородних купцов[1084]. Наконец, в уголовных законах указано прямо наказание за совершение актов от имени отсутствующих[1085].

В пределах этих границ маклер не вправе отказываться от данного поручения, напротив, он обязан исполнить его со всею точностью и вниманием, несоблюдение которых дает право потерпевшему контрагенту требовать от маклера вознаграждения за понесенные потери. Особенно ответственны маклеры за верность сообщаемых ими сведений, нарушение которой влечет не только дисциплинарное взыскание, но и гражданские последствия.

2. Посредничество в торговых делах и соединенное с ним беспристрастие несовместимы с ведением собственной торговли. Поэтому иностранные законодательства содержат запрещение собственной торговли[1086]. Наше законодательство[1087] придерживается того же взгляда, угрожая денежным взысканием и даже отрешением от должности за нарушение запрещения. Само собою разумеется, что это дисциплинарное взыскание не затрагивает юридической силы сделок, заключенных маклерами от собственного имени[1088]. Впрочем, закон смягчает свое запрещение, допуская для маклеров отдельные торговые сделки как покупку за свой счет и учет внутренних векселей и иностранных, акцептованных в России, а также покупку и продажу фондов, паев, акций, наконец, отдачу денег взаймы[1089]. Понятно, что запрещение производства торговли распространяется также на участие в торговых товариществах. Однако не следует доводить до крайности это положение - нет никакого основания не допустить для маклеров свободы вступления в товарищества, если участие в них не соединено с личною деятельностью, как это имеет место относительно вкладчиков, акционеров. Закон, дозволяя покупку и продажу акций, подтверждает вполне подобное мнение. Департаментом торговли и мануфактур было разъяснено маклерам, что с должностью их несовместимо участие в распоряжении делами акционерных и паевых товариществ.

3. На маклера как посредника возлагается строгое хранение тайны всего совершающегося. Он не вправе оглашать заключенной при его содействии сделки и выяснившегося при этом положения дел контрагентов[1090]. Сообщение каждому из последних имени противной стороны не подходит под запрещение, потому что роль маклера состоит в посредничестве: он только сближает договаривающихся, и они должны знать друг друга. Сохранение в тайне имен контрагентов, допускаемое французскою торговою практикою при покупке и продаже ценных бумаг, извращает идею посредничества и превращает маклеров в самостоятельных контрагентов. Конечно, сохранение тайны обязательно в интересах договаривающихся, а потому при согласии последних маклер не обязан держать в секрете обстоятельств дела.

4. Маклеры - не купцы, а потому не обязаны вести купеческих книг[1091]. Но как должностное лицо, налагающее официальный характер на все совершаемые при его содействии операции, маклер должен вести особую маклерскую книгу для занесения заключаемых при его посредничестве сделок[1092]. Эта книга выдается маклерам на каждый год, и по истечении этого срока или ранее, по исписании ее, она должна быть представлена обратно за печатью маклера в то ведомство, из которого получена[1093]. Книги биржевых маклеров подлежат ревизии министерства торговли и промышленности посредством особо уполномоченных лиц[1094]. Книги хранятся в течение 25 лет для справок, могущих встретиться в случае спора между контрагентами[1095]. В эти книги маклеры обязаны заносить все заключаемые чрез их посредство сделки непременно в день их заключения и ни в каком случае не позже следующего утра[1096]. Выписки из книг могут быть выданы только самим контрагентам, или их доверенным, или по требованию судебной власти[1097].

Самый маклерский порядок заключения сделок состоит в том, что по каждой совершенной словесно сделке составляется письменный акт, называемый маклерскою запискою и содержащий все подробности состоявшегося соглашения, как-то: имена контрагентов, товар, его качество, количество и цену, сроки получения денег и принятия товара и другие условия. Записка, содержащая все эти указания, составляется в двух экземплярах, подписывается обеими сторонами и выдается обоим контрагентам[1098]. Ее юридическое значение не может пострадать оттого, что не обе стороны подписали каждый акт; совершенно достаточно, если в каждой записке существует подпись противной стороны. Содержание маклерских записок вносится от слова до слова в книгу[1099]. При заключении сделки по денежному и вексельному обороту или страхованию дозволяется маклерам давать записки за своею только подписью[1100]. Нет необходимости вписывать в книгу каждую записку вдвойне, достаточно занести самое содержание сделки с означением всех условий и отметкою, что записки установленной формы доставлены маклером как той, так и другой стороне[1101].

Этим ограничивается формальная сторона маклерского порядка заключения сделок и в этом смысле следует понимать положение закона, что таким порядком сделанные записки признаются в полной мере действительными и законными[1102]. Но закон идет дальше и признает правильно составленную маклерскую записку "неопровергаемым актом" для договаривающихся сторон[1103]. Очевидно роль маклера несколько изменяется: он не только посредничает, но и официально удостоверяет, как нотариус. Именно поэтому, если в торговой записке, составленной при посредстве маклера, допущено какое-либо отступление от предписанных правил, то в случае спора она признается вовсе недействительною[1104].

Как и всякий договор, сделка, заключенная маклерским порядком, допускает перемену лиц с согласия участвующих. Эта замена в договоре одного лица другим может быть выполнена надписью на самом акте, на маклерской записке. Практика признала полную передаваемость маклерских записок по передаточным надписям[1105]. Притом закон дозволяет при передаче маклерской записки включать в надпись условие "без оборота на перепродавца", но эта оговорка совершенно излишня, потому что при замене в договоре одного лица другим первое не ответственно за осуществимость, за состоятельность должника[1106], оно может отвечать лишь за действительность переданного акта, за свою добросовестность; напротив, при недобросовестности с его стороны никакая оговорка не в состоянии освободить его от ответственности. Сравнение с векселями, выраженное законом, является крайне неудачным и несоответствующим природе отношения.

IV. Право на вознаграждение. Всем этим обязанностям маклера соответствует его право на вознаграждение. Это вознаграждение, носящее в данном случае название куртажа, получается маклером не от правительства, а от частных лиц, которые прибегают к его посредничеству. Размер платы определяется местными уставами[1107], за неимением же в них особых на этот случай постановлений куртаж назначается пополам, от каждого контрагента по полупроценту, а по вексельным сделкам - по четверти процента. По делам, в которых одною стороною является казна, маклер получает плату только с другой стороны, с частного лица[1108]. Ничто не препятствует маклеру согласиться на меньшее вознаграждение: установленная в законе плата имеет место при отсутствии особого о ней соглашения.

Куртаж получается за посредничество маклера при заключении сделок, следовательно, если сделка по каким-либо причинам не была заключена, маклер не имеет права на вознаграждение, несмотря на все свои старания; с другой стороны, сделка, раз совершенная, в случае последующего уничтожения ее по взаимному согласию контрагентов не лишает посредника платы за его труды.

По закону маклеры не вправе требовать немедленного вознаграждения за каждую сделку, совершенную при их содействии, но должны подавать общие счеты по окончании года[1109], следовательно только по истечении годового срока, с которого возникает их право требования, должна считаться давность. Для Петербургской, Московской и Одесской бирж установлены особые сроки давности, именно: для первых двух - 12-месячный срок[1110], для последней - 13-месячный[1111]. С истечением этих сроков по совершении торговой сделки маклер лишается права на куртаж, если он не требовал его в показанное время и не представлял нигде своей претензии в случае неполучения. Очевидно закон ставит маклера в трудное положение относительно сделок, совершенных в начале года: до истечения его маклер не может требовать вознаграждения, а по истечении его - право погашается давностью.

При своевременном предъявлении счета требование маклера о вознаграждении причисляется, в случае несостоятельности контрагента, к первому разряду[1112].

Примечания:

[1059]  Маклер – слово голландского происхождения. Оно и сейчас в употреблении у немцев – Handelsmäklers. Во Франции употребляется общее название courtiers (от courir, бегать, средневековая форма: courretiers). Итальянцы пользуются словом mediatori, хотя иногда прибегают к выражению sensali, которое отзывается восточным происхождением. В Англии – broker. Cpakka пользуется еще классическим термином proxenetae.

[1060]  Итал. торг. улож., англ. закон 9 авг. 1870 г., франц. законодательство по отношению к товарным маклерам (courtiers) по закону 1866 г., герм. торг. улож. 1897 г., § 93.

[1061]  Австр. закон 4 апр. 1875 г., § 66; исп. закон 31 дек. 1885 г.

[1062]  Ст. 1278 и 1279 Улож. о наказаниях.

[1063]  Для С.-Петербурга – 100, для Москвы – 50, для Одессы – 60, Нижнего Новгорода – 25; с разрешения министра финансов число это может быть увеличиваемо и уменьшаемо.

[1064]  Ст. 87 Устава Петерб. Биржи, ст. 62 Устава Москов. Биржи.

[1065]  Ср. ст. 693, 694, 695 Устава Торгового, ст. 86 Устава Петерб. Биржи, ст. 60 Устава Москов. Биржи (в Одессе в маклеры может быть избран иностранец за отсутствием кандидата из русских подданных, ст. 51).

[1066]  Ст. 88, 89, 169, 182 Устава Петерб. Биржи.

[1067]  Ст. 89 Устава Петерб. Биржи; в Одессе градоначальником.

[1068]  Ст. 696 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1069]  Ст. 90 Устава Петерб. Биржи.

[1070]  Ст. 712 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1071]  Ст. 169 Устава Петерб. Биржи.

[1072]  Ст. 170 Устава Петерб. Биржи.

[1073]  Ст. 177 Устава Петерб. Биржи.

[1074]  Ст. 181 Устава Петерб. Биржи.

[1075]  Ст. 188 Устава Петерб. Биржи.

[1076]  Ст. 190 Устава Петерб. Биржи.

[1077]  Ст. 195 Устава Петерб. Биржи.

[1078]  Прим. к ст. 692 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1079]  Ст. 124 Устава Петерб. Биржи.

[1080]  Ст. 169 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1081]  Улож. о наказ., ст. 1301.

[1082]  Ст. 698 Устава Торгового, особенно примечание к этой статье, по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1083]  Собр. узак. и расп. прав. за 1888 г., № 82.

[1084]  Ст. 95 Устава Петерб. Биржи.

[1085]  Ст. 1300 Улож. о наказаниях.

[1086]  Франц. торг. улож., § 85, п.1.

[1087]  Ст. 1307 Улож. о наказаниях.

[1088]  Противоположного мнения Laurin, Cours de droit commercial, стр. 86.

[1089]  Правило это, установленное для петербургской биржи, распространяет свое действие на одесских маклеров за силою ст. 51 Устава Одесской Биржи, и на московских на основании ст. 60 Устава Московской Биржи. Напротив, запрещение остается в своей полной силе относительно маклеров других городов. Угроза этой статьи смягчается по уставам отдельных бирж, например, петербургской (ст. 114), московской (ст. 60), одесской (51).

[1090]  Ст. 93 Устава Петерб. Биржи.

[1091]  Ст. 697 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1092]  Эти книги получаются петербургскими маклерами от Департамента торговли и мануфактур (ст. 100 Устава), московскими – от биржевого комитета (ст. 64 Устава), одесскими – от коммерческого суда, в других городах – от биржевых комитетов (ст. 697 Устава Торгового, ст. 21 прил. III к ст. 592, по прод. Св. Зак. 1906 г.).

[1093]  Ст. 706 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г

[1094]  Ст. 697 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1095]  Ст. 707 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1096]  Ст. 697 Устава Торгового по прод. Св. Зак. 1906 г.

[1097]  Ст. 105 Устава Петерб. Биржи.

[1098]  Ст. 699 Устава Торгового.

[1099]  Ст. 700 Устава Торгового.

[1100]  Ст. 704 Устава Торгового.

[1101]  Ст. 701 Устава Торгового.

[1102]  Ст. 700 Устава Торгового.

[1103]  Ст. 244 Устава Судопр. Торгового.

[1104]  Ст. 702 Устава Торгового.

[1105]  Реш. 4 деп. Прав. Сен. 1873 № 1273.

[1106]  Противоположного мнения г. Башилов, который, впрочем, не объясняет, на чем он основывает в данном случае исключение из общего правила (I, стр. 267).

[1107]  Ст. 708 Устава Торгового. Существуют еще особые формы вознаграждения, например корабельных маклеров, по вместимости судна и весу груза.

[1108]  Ст. 709 Устава Торгового.

[1109]  Ст. 708 Устава Торгового.

[1110]  Ст. 112 Устава Петерб. Биржи; ср. ст. 60 Устава Московской Биржи.

[1111]  Ст. 39 Устава Одесской Биржи.

[1112]  Ст. 506, п. 10 Устава Судопроизводства Торгового.