Список книг

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »

Нерсесов Н.О.
Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве

Введение. Определение ценных бумаг, существенные признаки их. Классификация ценных бумаг; виды их по содержанию, по личности должника и по личности кредитора

Определение ценных бумаг

Бумаги на предъявителя (Inhaberpapiere, les titres au porteur) составляют один из видов ценных бумаг. Поэтому считаем полезным изложению учения о бумагах на предъявителя предпослать несколько предварительных слов об юридической природе ценных бумаг вообще[318]. Самый термин "ценные бумаги" (Werthpapiere, les valeurs или les effets) до сих пор не имеет точного определения ни на разговорном языке, ни в законодательстве[318]. Употребляются и другие термины для обозначения понятия ценных бумаг, таковы: процентные, кредитные, денежные, товарные бумаги. Но все они не отличаются точностью. Не всякая ценная бумага приносит определенный процент, как например, коносамент, фактура, варрант, билеты на проезд по железным дорогам и на пароходах, билеты для входа в театр, концерты и т. п. Другими словами, не всякая ценная бумага процентная. Далее, не все ценные бумаги основаны исключительно на обязательстве, т. е. не все они предоставляют законному владельцу право требования с определенного должника; таковы, например, акции. Следовательно термин "кредитные бумаги" обнимает не все виды ценных бумаг.

Есть множество ценных бумаг, предмет которых не есть определенная денежная сумма, а какая-либо вещь - таковы все традиционные бумаги: коносамент, фактура, варрант; поэтому несостоятелен термин "денежные бумаги".[319] Наконец, не всякая ценная бумага есть в то же время предмет торгового оборота, как например, марки обеденные, театральные и т. п.; таким образом, оказывается неточным и термин "торговые бумаги".

В юридической литературе[320] термин "ценные бумаги" получил довольно широкое употребление, особливо со второй половины нынешнего столетия. но юристы далеко расходятся между собой в вопросе о понятии этих бумаг. Одни ограничивают понятие ценных бумаг ордерными и безыменными бумагами[321]; другие причисляют к ним и именные бумаги (Rectapapierе), как например, именные акции[322]. Некоторые исключают из понятия ценных бумаг пассажирские билеты, обеденные марки, билеты для входа на публичные зре-лища и т. п.[323] Комментатор общегерманского торгового уложения Hahn[324] причисляет к ценным бумагам даже бумажные деньги, почтовые марки. Известный коммерциалист Thöl[325] считает ценными бумагами всякие документы с имущественно-правовым содержанием, так что к ценным бумагам он причисляет фрахтовое письмо, маклерскую записку, заемное обязательство. Endemann[326] считает ценные бумаги за представителей ценностей (Werthträger). Бумага, говорит он, имеет не реальную ценность в самой себе, наподобие всякой другой телесной вещи, а является носителем ценности. Ценность основана на уверенности, что должник (выдаватель бумаги) исполнит обещанное. Следовательно ценность подобных документов основывается на кредите. К ценным бумагам он относит, между прочим, и государственные бумажные деньги, которые суть также представители ценности, так как заключают в себе возможность реализации (обмена на металлические деньги) в будущем.

Наиболее распространенное определение то, что ценные бумаги суть воплощенное в документе обязательство (Verkörperte Forderungsrechte)[327].

Против этого определения восстает Brunner[327]. Он говорит, что права не могут иметь тела, в котором они воплощаются. Следуя этой теории, необходимо различать телесные и бестелесные права (Körperliche und unkörperliche Rechte). Но это замечание Бруннера является скорее остроумным, чем правильным по существу. Говоря, что обязательство воплощается в бумаге, юристы имеют в виду указать на тесную связь права с документом, на существенное значение этого последнего для права, из него вытекающего, то, что высказывается и самим Бруннером на последующих страницах.

Сравнительно большею точностью отличается определение Knies'a[328]. Разобрав отличительные признаки ценных бумаг, он приходит наконец к следующему описательному определению: ценная бумага имеет место, когда какое-либо право так тесно связано с документом, что владелец его может требовать осуществления от противной стороны. Как собственность на вещь переходит путем традиции самой вещи, так право требования определенной денежной суммы или определенной вещи, находящейся в чужом владении, переходит посредством передачи ценной бумаги, содержание которой составляет упомянутая денежная сумма или вещь.

Подобное разногласие в мнениях происходит вследствие отсутствия точного определения юридической природы ценных бумаг. Большинство юристов или не останавливаются вовсе на этом вопросе, или же дают не совсем точные определения.

Существенные признаки ценных бумаг

Вместо того, чтобы дать определение ценным бумагам в нескольких словах, укажем на существенные признаки их.

Ценные бумаги становятся таковыми вследствие права, заключающегося в документе. Бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является. Следовательно сущность ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между данным правом и документом.

Право, о котором идет речь, относится к области частного, а не публичного, права. Отсюда само собой вытекает, что из понятия ценных бумаг должны быть исключены бумажные деньги. Деньги суть вещи (res), а ценные бумаги основаны на обязательстве. Владелец бумажных денег не имеет частного правового притязания: он не может обратиться с иском к государству; а владелец ценных бумаг может добиться осуществления их содержания от должника путем иска. По выражению Унгера[329], государство имеет только финансовую обязанность уплачивать по своим бумажным деньгам, а не юридическую.

Происхождение бумажных денег относится к области публичного права, а происхождение ценных бумаг - к области частного права. Деньги суть общепризнанное мерило ценности, чего нельзя сказать про ценные бумаги. Первые суть юридическое средство платежа: уплатой денег прекращается обязательство; а вторые устанавливают обязательственные отношения, которые должны быть исполнены в будущем. уплата по обязательству вместо денег ценными бумагами будет не solutio, а datio in solutionem. На основании изложенных соображений не должны быть причислены к ценным бумагам и почтовые марки, с владением которых не связано приобретение частно-правовых притязаний[330].

Итак, первый существенный момент в понятии ценных бумаг тот, что они суть документы о частных правах. Документ в сфере гражданского права может иметь троякое значение: в вопросе об установлении права, передаче или осуществлении его. Документ, при посредстве которого устанавливается право, может иметь, в свою очередь, двоякое значение: или он служит простым средством доказательства, внешней формой данного юридического акта, или же он имеет существенное значение для возникновения данного права (corpus negotii), так что без документа нет и права. Для понятия ценных бумаг необходимо, чтобы право находилось в тесной связи с бумагой, чтобы владение документом считалось необходимым условием для достижения той цели, ради которой служит документ. Отсюда вытекает, что документ как простое средство доказательства установления данного правоотношения не может считаться ценной бумагой, если только осуществление или передача права не обусловлены владением документа.

Таким образом, для понятия ценной бумаги необходимо, чтобы документ имел существенное значение или для возникновения, или для передачи, или для осуществления данного права.

Ценные бумаги возникают по преимуществу в интересах облегчения передаваемости или осуществления права, но можно указать и на такой вид ценных бумаг, в которых отсутствует момент циркулируемости их в обороте[331]. Таковы, например, именные акции, переход которых совершается приблизительно по началам cessio. Несмотря на это, они суть ценные бумаги, потому что владение документом считается существенным моментом в вопросе о пользовании правом, связанным с данной акцией. То же самое можно сказать и про другие виды именных бумаг торгового оборота (Rectapapiere).

Из указанного выше существенного момента понятия ценных бумаг, т. е. что с владением документа обусловливается осуществление прав по нему, вытекают следующие логические последствия.

1) Свойство кредитора по ценным бумагам основывается на моменте формальной легитимации, т. е. кредитором считается тот, кто имеет собственность на документ, а собственность, в свою очередь, обусловливается добросовестным владением документа. Добросовестное владение является здесь неопровержимым предположением права собственности (praesumptio juris et de jure). Должник, исполняя обязательства в лице владельца, освобождается от дальнейшей ответственности, хотя бы впоследствии оказалось, что документ перешел к владельцу не от собственника. Этот последний имеет только личный иск к непосредственному нарушителю его прав. например, депозитарий продал находящиеся у него на хранении бумаги на предъявителя или получил по ним удовлетворение от должника. В первом случае на добросовестного приобретателя переносится право собственности на документ и связанные с ним права, а во втором - должник окончательно освобождается от дальнейшей ответственности. Депонент же, чьи интересы были нарушены подобными действиями депозитария, может искать убытки только от этого последнего как непосредственного нарушителя его прав.

2) Ценные бумаги не могут подлежать виндикации по началам гражданского права. Самое применение виндикации к ценным бумагам имеет некоторое иное значение, так как цель подобного виндикационного иска есть не возвращение документа как такового, а приобретение права, тесно связанного с ним. Впрочем ригоризм этого положения смягчается специальными постановлениями положительных законодательств[332].

3) В случае потери или уничтожения документа должно прекратиться и самое право, с ним связанное. Положительные законодательства дают возможность в подобных случаях восстановлять прежнее состояние посредством амортизации или погашения утерянного документа и выдачей в замен его дубликата.

4) Владение документом считается необходимым условием и при передаче права по нему, безразлично идет ли речь о передаче права собственности или об установлении закладного права.

Виды ценных бумаг

Существуют различные классификации ценных бумаг, смотря по различию основного признака классификации. Так, ценные бумаги различаются или по содержанию, или по личности должника, или по личности кредитора.

1) По содержанию. Права, связанные с документом, могут относится или к области вещного, или обязательственного права. К первой категории относятся такие ценные бумаги, с владением которых связаны известные вещно-правовые отношения; например, коносамент, фактура, варрант и др. Всякий владелец одного из указанных документов имеет право распоряжения ценностями (товаром), обозначенными в них. Вместо реального вручения товара в случаях продажи или заклада передается лишь соответствующий документ. В современном торговом обороте иногда один и тот же товар бывает предметом нескольких сделок купли-продажи или заклада, прежде чем перейдет в фактическое владение приобретателя.

Бóльшая часть ценных бумаг по содержанию относится к области обязательственного права. Обязанность должника заключается или в передаче определенной вещи, или в совершении действия, или, наконец, в уплате денежной суммы.

Из группы обязательственных ценных бумаг следует выделить один вид, где владельцу предоставляется не то или другое определенное требование к должнику (как это имеет место во всяком обязательстве), а лишь право участия в каком-либо товарищеском предприятии; такова акция, владелец которой, акционер, становится участником данного предприятия совместно с другими.

Обязательство как содержание ценной бумаги может быть или в форме абсолютного, абстрактного обещания, когда отсутствует (или, вернее, когда замаскирована, скрыта) specialis causa promittendi, debendi, или же в форме индивидуально определенного обещания. Примером ценой бумаги первого рода может служить вексель, а второго - страховой полис.

2) По личности должника, выдающего ценные бумаги, различаются государственные, общественные и частные бумаги.

Выпускаемые государством ценные бумаги носят различные наименования, как-то: облигации, билеты займа (внутреннего или внешнего, с выигрышем или без оного), билет государственного казначейства, рента и т. п. Они бывают именные или на предъявителя, в форме же ордерной бумаги они не встречаются.

Бумаги, выпускаемые общественными союзами (городами, земством) или частными товариществами (акционерными компаниями) бывают в форме банкнот, страховых полисов, облигаций, закладных листов, акций и др. (последние бывают именные и на предъявителя).

Ценные бумаги, выдаваемые частными лицами, могут быть разнообразных видов, каковы: вексель, чек, всякого рода купеческие приказы и т. п.

3) По личности кредитора различаются бумаги именные, ордерные (или по приказу) и безыменные (или на предъявителя).

Именные бумаги (Rectapapiere) суть такие ценные бумаги, удовлетворение по которым должно быть учинено заранее определенному и обозначенному в документе лицу. Содержание их может быть не только строго обязательственное право (Forderungsrecht), но и какое-нибудь другое право, например, корпоративное (именная акция). Не всякое именное обязательство подходит под понятие Rectapapiere. Эти последние суть ценные бумаги, следовательно имеют существенные свойства их, то есть владение документом является необходимым условием пользования и осуществления права. Из понятия Rectapapiere еще не следует, чтобы передача их первоначальным приобретателем воспрещалась другим лицам. В настоящее время все гражданские права, не отличающиеся строго индивидуальными особенностями, могут быть передаваемы.

Передача прав по Rectapapiere происходит посредством cessio, а не индоссамента. Но уступка прав по именным бумагам не вполне тождественна с cessio гражданских документов. Обыкновенно передача Rectapapiere происходит отметкой об этом в книгах должника, пометкой на самом документе и вручением его новому приобретателю.

К Rectapapiere относятся именные акции, когда исключена передача их посредством индоссамента, государственные именные бумаги и др. Всякая бумага по приказу и на предъявителя может превратиться в именную по желанию настоящего правомерного владельца. Особенной амортизации для именных бумаг не существует. Достаточно в случае потери соглашения между должником и кредитором в форме расписки, выдаваемой последним первому.

2) Ордерные бумаги, где наряду с определенным заранее кредитором сделана оговорка "по его приказу", так что должник заранее дает обещание исполнить обязательство, как пред первоначальным кредитором, так и пред последующими владельцами, получившими документ от первого. Следовательно должник обязан отвечать не всякому предъявителю документа, а лишь такому, который докажет правильность перехода к нему документа с согласия первого. Происхождение этих бумаг относится к началу средних веков. С VI по XIII в. форма их была следующая: должник обязывался уплачивать определенному кредитору или тому - "cui dederit hanc cautionem ad exigendum", или "aut cui in manu miseris", или "vel cui ordinaveris, vel cui praeceperis". С XIII в. появились национальные выражения - во Франции: "à NN, ou à son comendement"; в Германии: "oder wer diesen Brief mit ihrem Willen innehat", или "dem getreuen Inhaber"[333]. Из приведенных формул видно, что владелец документа должен был получить его с согласия первого приобретателя. Следовательно в каждом случае требовалось доказательство правильного перехода документа. Способом такого доказательства служило особое дополнительное соглашение, выраженное в письме под названием "Willebrief". Впоследствии найдено было более удобным установить доказательство перехода путем надписи на оборотной стороне документа, отсюда и название такой передачи "индоссамент". изобретение этой формы передачи приписывают французам в начале XVII в.[334]

Ордерные бумаги являются последующей ступенью в историческом развитии процесса облегчения передаваемости права требования и упрощения доказательства легитимаций. Всякий держатель ордерной бумаги считается правомерным кредитором, раз видно, что документ перешел к нему чрез непрерывный ряд надписей. Права индоссата вытекают из содержания документа без всякого отношения к индоссанту, поэтому против него должник не может выставить возражения, имеющие место относительно индоссанта (exc0 ex persona indossantis), вроде того, что уплата уже произведена последнему. В некоторых ордерных бумагах (векселях) индоссант несет коллективную ответственность пред индоссатом наравне с первоначальным должником. Другими словами, передатчик векселя отвечает не только за nomen verum, но и за nomen bonum, он отвечает как за правильность передаваемого права, так и за добротность, состоятельность должника; таким образом, с каждой передачей векселя является новая солидарная ответственность.

В случае потери или уничтожения ордерного документа возможен процесс амортизации, т. е. суд, к которому обращается лицо, потерявшее ордерную бумагу, по исполнении некоторых формальностей постановляет определение о признании документа погашенным и о выдаче взамен его дубликата. Иногда самое определение суда юридически заменяет утерянный документ[335].

К ордерным бумагам относятся: а) вексель, как простой, так и переводный; b) купеческие приказы об уплате денег или о выдаче каких-либо заменяемых вещей, не обусловленных эквивалентом; с) варрант, или доковое свидетельство; d) коносамент, или грузовое свидетельство; е) фактура, или накладная; f) бодмерейный заем; h) полисы морского страхования; g) акции.

Под бумагами на предъявителя разумеются такие документы, право требования по которым принадлежит не тому или другому определенному лицу, заранее обозначенному в самом документе, а всякому предъявителю его. Владелец подобного документа при желании передать свое право по нему другому лицу не нуждается в совершении особого юридического акта, именуемого cessio в обыкновенных долговых документах, или индоссаментом в ордерных бумагах, а просто он вручает самый документ своему преемнику, наподобие traditio реальных вещей. С такой передачей он вовсе выступает из обязательства и свои права целиком переносит на нового приобретателя документа. С наступлением момента реализации прав по данному документу предъявителю его нет надобности доказывать основания своего права (legitimatio activa), как это делается при предъявлении к уплате именных долговых документов, а достаточно указать на факт владения самого документа. С другой стороны, и должник не имеет ни права, ни обязанности требовать от него удостоверения личности и доказательства того юридического отношения, в силу которого документ перешел к предъявителю. Он обязан удовлетворить предъявителя документа и этим освобождается от всякой дальнейшей ответственности. Таким образом, бумаги на предъявителя, освободившись от строго индивидуальных отношений первоначальных соучастников, фигурируют в имущественном обороте, наподобие реальных ценностей.

Хотя эти бумаги и возникли на почве обязательственного права, но по своим свойствам они скорее примыкают к сфере вещных прав. Облигаторная природа в них стушевывается пред реальной природой.

Благодаря форме на предъявителя, обязательства достигли в высшей степени подвижности и передаваемости. Права, облеченные в эту форму, эмансипируются от личных отношений соучастников обязательств и воплощаются в самой бумаге, в документе. Этот последний становится как бы единственным носителем прав; поэтому форма на предъявителя служит средством легкой и быстрой мобилизации ценностей, существующих в обороте.

Ценность, заключающаяся в каком-либо денежном обязательстве между определенными лицами А и В, обыкновенно остается в неподвижности до наступления срока исполнения обязательства. Только в редких случаях при посредстве тяжелой и неудобной формы cessio ценность эта реализуется для первоначального кредитора до наступления срока. Между тем то же обязательство, будучи облечено в форму на предъявителя, дает возможность ценности, в нем заключающейся, к быстрому и беспрепятственному циркулированию посредством передачи из рук в руки самого документа.

Поэтому форма на предъявителя является излюбленной формой современного промышленного оборота и имеет особенные удобства в глазах капиталистов, которые по первому желанию могут без затруднений извлечь свои капиталы, помещенные в подобных бумагах.

Из сделанного нами определения безыменных документов видно, что форма на предъявителя есть последний шаг в историческом процессе облегчения способов передачи обязательств. От безусловной непередаваемости обязательств, действовавшей у всех народов на первой ступени юридического развития, до приравнения их к реальным предметам при посредстве формы на предъявителя должно было пройти много времени.

Примечания:

[318] Впервые этот термин получил право гражданства в общегерманском торговом уложении, стат. 271.

[319] Шершеневич, «Система торговых действий», не совсем точно отождествляет ценные бумаги с денежными, стр. 264.

[320] Мы имеем в виду германскую литературу, так как французские юристы почти не касаются этого вопроса.

[321] Beseler, «Deutsches Privatrecht», § 163.

[322] Endemann, Handelsrecht, § 84.

[323] Gareis, Handelsrecht, стр. 427.

[324] Kommentar zum allgemeinem deutschem Handelsgesetzbuch, art. 271.

[325] Handelsrecht, I, § 211.

[326] Его учебник, 2-е изд., § 81 и 82.

[327] Статья его в Handbuch des deutschen Handels-See-und Wechselrecht, II, стр. 143.

[328] «Der Credit». Bd. I, стр. 190 и след.

[329] Die rechtliche Natur der Inhaberpapiere, стр. 13.

[330] См. Brunner, ib., стр. 144.

[331] См. ib., стр. 148.

[332] Подробности об этом будут изложены во 2-й части, в главе о виндикации бумаг на предъявителя.

[333] См. Brunner, ib., стр. 198; Poschinger. Beitrag zur Geschichte der Inhaberpapiere in Deutschland. Eigenbrodt в Jahrbücher für die Dogmatik des heutigen römischen Privatrecht. Bd. II, стp. 183 и след.

[334] См. Kuntze, вексельное право в Handbuch des deutschen Handels-See-und Wechselrechts. Bd. IV, § 5.

[335] Относительно векселей см. ст. 73 гер. уст., ст. 152 фр. тор. улож.; ст. 642 уст. векс. показана по изд. 1857 г.