Список книг
|
« Предыдущая | Оглавление | Следующая » Шершеневич Г.Ф.
Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки.
§ 128. Биржевые сделкиЛитература. Guillard, Les opėrations de la bourse, 1875; Courtis, Traité des operations de bourse et de change, 13 изд. 1904; Deloison, Traité des valeurs mobiliėres francaises et ėtrangėres et des opėrations de bourse, 1890; Jenn, Étude sur les marchés a terme en marchandises et leur liquidation, 1888; Buchére, Traité théorique et pratique des opérations de bourse, 1898; Heinemann, Die erlaubten und die verbotenen Termingeschäfte, 1899; Staub, Der Begriff der Börsentermingeschäfte, 1899; Riesser, Die Handelsrechtliche Lieferungsgeschäfte, 1900; Pohl, Das Börsentermingeschäft in Waaren und Wertpapieren, 1898; Trumpler, Die Differenzgeschäfte nach dem Bűrgerlichen Handelsgesetzbuch ("Z. f. H. R. m. L"); Műller, Differenzgeschäft und Börsentermingeschäft in Gesetzgebung und Rechtssprechung, 1904; Supion, Le operazioni di borsa, 1877; Bassano, Le operazioni di borsa, 1885; Műller, Das Reportgeschäft, 1896; Allix, Des reports dans les bourses de valeurs, 1900, Малышев, О биржевых фондовых сделках ("Ж. Гр. и торг. пр." 1871, N 3); Радлов, Сделки на разность ("Ж. Гр. и Уг. Пр." 1885, N 1); Дмитриев, Биржа, биржевые посредники и биржевые операции, 1893.
I. Биржевая спекуляция. Покупка ценных бумаг может иметь своею целью одно из двух: или прочное помещение капитала или же спекуляцию. В первом случае бумаги приобретаются ради их доходности. Этой цели прочного помещения денег лучше всего удовлетворяют бумаги, мало подверженные колебанию цен, как напр., государственные займы, закладные листы, облигации, выпускаемые городами или земствами. Если эти ценности и поддаются колебанию, то по причинам, от биржи не зависящим. Так, они могут подвергнуться падению вследствие нового займа, сильно увеличивающего предложение, может быть, даже на более выгодных условиях, вследствие начавшейся или близкой войны, вследствие вспыхнувших внутренних беспорядков.
Покупка в целях спекуляции, имеющая в виду лишь вложить капиталы в ценности на самый краткий срок, предпочитает иметь дело с такими бумагами, которые проявляют мало устойчивости, которым присуща тенденция колебаний курса. Этой цели лучше всего служат акции, а при сомнительном политическом положении страны ей могут служить даже государственные займы. Эта спекулятивная покупка ценностей и придает бирже тот специфический характер, благодаря которому в обычном представлении биржа отождествляется с биржевой спекуляцией.
Спекулятивный расчет, которым руководствуются контрагенты при биржевых сделках, основывается на предполагаемом направлении, какое может принять изменение курса ценных бумаг. Одна сторона, обязывающаяся передать другой товары или ценные бумаги в определенный срок, рассчитывает на понижение их цены к тому моменту, когда их нужно будет сдавать. Она спекулирует на понижение, a la baisse (baissier, contremineur, у англичан bear - медведь). Если ее ожидание оправдывается, она может в срочный день приобрести товары или бумаги по более дешевой цене, чем та, какую обязан по условию заплатить контрагент, и сдать их ему по условленной цене. В этой разности и заключается вся выгода. Например, акция, стоящая в момент заключения сделки 240, продается по этой же цене с месячным сроком; если к этому времени цена акции упадет до 235, то продавец, купив бумагу в этот день за 235, сдает ее покупщику тотчас же за 240 и наживает на операции 5. Другая сторона, приобретающая по сделке право получить товары или ценные бумаги в определенный срок, рассчитывает на повышение их цены к этому времени. Здесь спекуляция направлена на повышение a la hausse (haussier, по английски bull - бык). Если цена действительно поднимется, то, получив товары или бумаги по более дешевой цене, покупщик может немедленно продать их по более высокой. В этой разности выгода повышателя. Например, акция покупается по 240 сроком месяц; если к этому времени цена акции повысится до 245, то заплатив продавцу 240, покупщик получает ценность, которую он может немедленно реализовать за 245, сохранив в свою пользу чистый барыш в 5.
Не следует думать, что биржевая спекуляция держится только на таких срочных сделках. Спекулирующий на понижение может произвести этот эффект массовым предложением бумаг известного рода. Это называется "гнуть" биржу. Создается паника, заставляющая мелких обладателей продавать те же бумаги, все более понижая курс, без всякого соответствия с действительным положением. И наоборот, спекулянт, обладающий большим капиталом, начинает "вздувать" биржу, покупая массой бумагу известного рода на наличные, вызывая тем неумеренное подражание, пока он не найдет нужным остановиться и резко перейти на понижение, оставив своих подражателей за собой.
II. Биржевая сделка. Совершаемые на бирже сделки по своей юридической конструкции ничем не отличаются от сделок, заключаемых за биржею. Отличительного признака биржевых сделок следует искать не в их юридической природе, а в условиях, при которых сделка совершается, а именно где, между кем, по поводу какого объекта или как она совершается. Необходимо еще иметь в виду, что на бирже сделки только заключаются, но не исполняются. На бирже нет товара, а потому не может быть и сдачи его. Исполнение заключенных на бирже сделок производится вне биржи[1059].
Закон, учредивший при С.-Петербургской бирже фондовый отдел, определяет биржевую сделку как такую, которая заключается в биржевом собрании между действительными членами отдела, на собственный счет или по приказам[1060]. При этом за собственный счет сделку могут заключать только действительные члены, за счет других - только фондовые маклеры.
а. Итак, биржевая сделка заключается в биржевом собрании. Отсюда следует, что сделка, заключенная вне биржи, хотя бы она приспособилась к биржевой спекуляции, не может быть признана биржевой. По правилам Калашниковской биржи, сделка признается биржевой и в том случае, когда она совершена хотя и вне Калашниковской биржи, но при посредстве ее маклера, или когда стороны, участвующие в сделке, договорились считать ее биржевой[1061]. Но таким расширением понятия порывается та тонкая нить, на которой держится еще отличие биржевой сделки от простой покупки или поставки.
b. Биржевой характер сделки обусловливается личностью контрагентов. На бирже могут быть и случайные посетители, но они не имеют права "производить на ней дел". Биржевая сделка должна быть заключена постоянными посетителями, принадлежащими к членам биржевого общества. Если, однако, на той или иной бирже временным посетителям предоставлено право производства операций, то нет оснований не признавать за их сделками биржевого характера. Германский биржевой закон 1896 года, желая устранить от биржевой спекуляции лиц мало сведущих в этом деле и при том склонных уклоняться от исполнения при помощи возражения о недействительности сделки, допускал к биржевым сделкам только лиц, занесенных в особый биржевой регистр (Börsenregister). Опыт не оправдал ожиданий и законом 8 мая 1908 года биржевой регистр и биржевая дееспособность определяются принадлежностью к купеческому классу, обусловленною внесением в общий торговый регистр. Мелкие торговцы на бирже участия принимать не могут[1062].
с. Местом заключения и кругом лиц, заключающих сделку, не ограничиваются условия признания за неюбиржевого характера. На бирже имеет место оптовая торговля, а потому немыслимо, чтобы на бирже заключались сделки какого угодно размера, на какую угодно стоимость. Обыкновенно биржи устанавливают единицу сделок, ниже которой нельзя спускаться. Эта единица может быть разной для различных видов товаров и ценных бумаг. Так, на Калашниковской бирже партия товара, составляющая предмет сделки, должна быть по весу не менее 750 пудов или по стоимости не ниже 1000 рублей. С другой стороны, законодательства исключают некоторые предметы из круга объектов биржевой сделки. Так, по новейшему германскому закону предметом срочных биржевых сделок не могут быть хлеб в зерне и муке[1063]. У нас по закону 18 июня 1893 года запрещены сделки по покупке и продаже на срок золотой валюты, тратт и тому подобных ценностей, писанных на золотую валюту, совершаемые исключительно с целью получения разницы между курсом валюты, условленным сторонами, и действительным на какой-либо назначенный ими срок, а также сделки по покупке и продаже золотой валюты и упомянутых ценностей, известные под названием сделок с премиями, стеллажей и сделок с правом дотребования или кратных[1064]. Запрещение закона, с одной стороны, шире понятия биржевой сделки, поскольку он обнимает сделки на валюту золотую, где бы они ни заключались, а с другой стороны - уже, поскольку оно распространяется не на все сделки, а только на сделки на разность и на сделки с премией.
d. Наконец, биржевые сделки отличаются своеобразностью порядка их заключения. При значительном одновременном скоплении спроса и предложения соотношение его определяется обыкновенно путем громкого вызова, обращаемого непосредственно или через маклера к толпе. Делается предложение в форме "покупаю такие-то акции сроком на полтора месяца по такой-то цене". Ответ на это вполне определенное предложение делается также громко в краткой форме: "даю". Во Франции на некоторых биржах существует огороженное возвышение среди залы, с высоты которого маклеры делают предложения (parquet). В Англии публичный вызов (public call) делается через официальное лицо, которое обращается к биржевым деятелям, рассаженным по амфитеатру. Биржевые сделки заключаются сторонами или непосредственно, или же через маклеров. В первом случае сделка может быть совершена как письменно, так и словесно, при участии же маклера письменная форма обязательна. Маклер обязан немедленно вручить договаривающимся сторонам записки, с означением всех подробностей сделки. При курсовых сделках закон наш сокращает формальные условия и довольствуется краткими записками, за подписью только маклера[1065].
Сделки, совершаемые на бирже, разделяют на следующие виды: сделки кассовые, срочные, на разность, с премией.
III. Кассовые сделки. Кассовыми сделками, иначе называемыми сделками на наличные[1066], признаются такие биржевые сделки, которые, имея своею целью действительное приобретение или отчуждение товаров или бумаг, предполагают немедленное исполнение. По своей юридической природе кассовые сделки являются чистым видом купли-продажи.
Немедленность исполнения в настоящем случае носит условный характер. Немедленное по заключении сделки исполнение становится невозможным уже по той простой причине, что на бирже нет самого товара, который мог бы быть вручен продавцом покупщику. Так как исполнение должно произойти за пределами биржи, то оно требует времени, какое фактически необходимо для выполнения акта передачи. Но, по биржевым правилам, этот промежуток времени между заключением и исполнением а) несколько расширяется и b) строго определяется. Немедленное исполнение заменяется кратким сроком, но срок этот точно определен на каждой бирже для каждого вида товара. В Париже исполнение сделки на наличные отсрочивается до седьмого биржевого дня. В Берлине по сделке, заключенной per morgen, исполнение должно произойти на следующий день, по сделке per einige Tage - на третий день, не считая дня заключения. У нас, по правилам фондового отдела, сделка на наличные предполагает сдачу бумаг через три дня по заключении сделки, не считая дня заключения; по правилам Калашниковской хлебной биржи товар, купленный "с железной дороги", должен быть принят в течение суток, следующих за днем заключения сделки, а товар, купленный с судна или из амбара, должен быть взят, за отсутствием особого условленного срока, в течение 15 дней со дня заявления продавца о готовности к сдаче товара.
Последствия просрочки в исполнении кассовой сделки устанавливаются правилами различных бирж. По нашим биржевым правилам, в случае неисполнительности одной из сторон другая сторона имеет право: а) настаивать на исполнении, о чем и делается неисправному контрагенту письменное заявление на третий день; b) на следующий день по заявлении приступить к покупке бумаг при посредстве маклера за счет неисправного контрагента с перенесением на него разницы между ценой, по которой состоялась сделка, и ценой, по которой произведена была покупка. Неудовлетворенный покупщик может обратиться или к биржевой инстанции или к общему суду. В большинстве случаев контрагенты предпочитают первый способ, потому что он угрожает торговой чести контрагента, что и заставляет последнего быть возможно более исполнительным.
IV. Срочные сделки. В противоположность кассовым, срочные сделки[1067] имеют в виду некоторый более или менее значительный промежуток между заключением сделки и ее исполнением. По своей юридической природе срочные сделки представляют собой то, что в гражданском праве носит наименование договора поставки. При срочных биржевых сделках обязывающийся поставить никогда почти не имеет в руках бумаг, которые он продает на срок, он действует à decouvert в расчете на комбинацию, складывающуюся к моменту сдачи.
Выбор сроков поставки не предоставлен свободному усмотрению контрагентов. По установленному на биржах порядку во избежание постоянного нервного возбуждения биржи срочные сделки заключаются на конец месяца (per ultiom) или на середину месяца (per medio). Величина срока редко превышает два месяца.
Излюбленным предметом срочных сделок являются ценные бумаги, допущенные к котировке и подверженные резким колебаниям. Но в сравнительно недавнее время срочные сделки избрали своим предметом также различные товары. В Англии впервые в 1875 году отмечены срочные сделки на шерсть, 1880 - на сахар, в 1883 - на пшеницу. Во Франции срочные сделки на кофе проявились в начале восьмидесятых годов XIX столетия.
В установленные сроки производится общая ликвидация всех заключенных к данному сроку биржевых сделок. Ликвидации содействуют учреждения особого рода, ликвидационные кассы[1068]. Спекулирующие на бирже записываются членами этих учреждений. Незадолго до срока исполнения по сделкам каждый из биржевых спекулянтов отмечает на особом листке операцию по известной ценности, т.е. чтó им продано такой-то бумаги другому спекулянту-члену и чтó им же куплено у третьего. Из сопоставления всех продаж и покупок выводится чистая разность, в пользу или против каждого. Ликвидационное бюро берет на себя определить, что каждый член должен в итоге своих срочных операций получить или уплатить. Таким путем достигается значительное упрощение в реализации срочных сделок.
V. Сделки на разность. В торговом обороте господствует тот принцип, в силу которого купец как представитель частного хозяйства заинтересован не в самом товаре, проходящем через его руки, а в той меновой ценности, которая остается в его руках. Главное значение имеет разность между ценою приобретения и ценою отчуждения. Если эта разность может быть определена без обращения самого товара, - тем лучше.
Этот принцип уже влияет на исполнение срочных сделок. Многие сделки, совершенные в серьезном намерении приобрести товары или ценные бумаги, кончаются расчетом разности цен условленной и рыночной. Если Иванов обязался поставить Петрову к известному сроку 10.000 пудов ржи, положим, по 50 коп. за пуд, то при изменении цены ржи, напр., при повышении ее до 55 коп. ко времени сдачи, для Петрова решительно все равно, получит ли он все условленное количество ржи за 5.000 руб. с возможностью продать ее по возвышенной рыночной цене, или же прямо получит от Иванова эту разность в размере 500 руб. Если, наоборот, цена ржи ко времени сдачи понизится до 45 коп., Петров, получая товар за 5.000 руб., может продать его за 4.500. Поэтому для него все равно, получить ли товар и потом продать его с убытком, или прямо уплатить Иванову эту разницу, т.е. 500 руб.
Дальнейшим шагом такой операции, реализованной в одной разности, будет сделка, в основании которой при самом ее заключении будет лежать намерение сторон исполнить ее простым расчетом разности. При совершении таких сделок часто ни продавец не имеет товара, который обязался он поставить, ни покупщик - суммы денег, какую он должен будет заплатить. Это будут сделки на разность, которые, хотя могут совершаться вне биржи, но существуют и питаются главным образом биржевой атмосферой. Здесь биржевая сделка уже совсем близко подходит к пари или к игре.
Следует заметить, что весьма трудно уловить признаки, отличающие реальную сделку от чистой сделки на разность. Конечно, если заключается договор о поставке хлеба лицами, которые никогда подобной торговли не вели, никаких приспособлений к тому не имеют и никаких приготовлений не сделали, очевидно, что стороны имели в виду сделку на разность. Но такое явное обнаружение характера сделки редко наблюдается. Характер сделки неуловим, когда она имеет своим предметом ценные бумаги, или когда она, хотя и имеет предметом товар, но заключается лицами, причастными к торговле этим товаром.
VI. Репорт. Выдающееся значение репорта в жизни бирж дало основание назвать эту сделку "ключом к биржевым операциям". Название тем более удачное, что репорт, строго говоря, не есть биржевая операция, а лишь опора биржевым операциям. Роль его не на бирже, а у порога биржи[1069].
Сущность репорта состоит в том, что одно лицо покупает на наличные ценные бумаги и одновременно продает те же бумаги тому же лицу к определенному сроку по повышенной цене. Разница в цене составляет вознаграждение за временное пользование чужим капиталом. То лицо, которое покупает на наличные и продает на срок, называется репортером.
Функция, выполняемая репортом, двоякого рода.
1. Репорт является средством продлить биржевую спекуляцию, не оправдавшуюся в ближайший срок, но в верности которой спекулирующий уверен. Некто, спекулируя на повышение, покупал бумаги, которые к сроку ликвидации не повысились, может быть, даже понизились. В уверенности, что они должны подняться, он готов снова купить те же бумаги, но у него нет денег, а имеются только бумаги, которых он не желает лишаться. Тогда он прибегает к капиталисту, которому продает бумаги, т.е. получает от него деньги и в то же время покупает у него те же бумаги, т.е. к сроку, когда он рассчитывает на подъем курса, бумаги снова будут в его руках. За это он должен будет заплатить вознаграждение в виде разницы цен, но уверенный в повышении спекулянт убежден, что уплаченное им вознаграждение окупится повышением курса. С точки зрения такой цели репорта, последний носит название Prolongationsgeschäft.
2. Репорт представляет отличное средство помещения капитала на короткий срок. Если у капиталиста имеются свободные деньги, которым он в данный момент не может найти приложения, а между тем через месяц или два надеется найти подходящее помещение, то сейчас ему удобнее всего прибегнуть к репорту, чтобы не оставлять капитал без процента. Выгода для него репорта очевидна: а) капитал не остается без употребления, b) краткосрочная ссуда не связывает дальнейших комбинаций, c) процент вознаграждения сравнительно высок, благодаря надеждам спекулянта, d) полученные бумаги служат верным обеспечением.
Юридическая природа репорта возбуждает некоторые сомнения, преобладающие в деловом мире, тогда как среди юристов устанавливается единство в ее понимании.
Первое внешнее впечатление от репорта вызывает представление о займе под залог ценных бумаг. Кажется, что спекулянт получил деньги путем залога полученных по биржевой сделке бумаг. Этой бытовой точке зрения склонны иногда поддаваться даже юристы[1070]. Но с юридической точки зрения такое сопоставление репорта с займом под залог недопустимо. Залогодержатель обязан сохранить в неприкосновенности отданные ему в обеспечение вещи, между тем как репортер обязывается возвратить не те же самые бумаги, индивидуализированные по номерам, а того же рода ценные бумаги на сумму, соответствующую передаче. Залогодержатель не собственник предоставленных ему в обеспечение вещей, потому что не может быть права залога на вещи, принадлежащие залогодержателю на праве собственности. Напротив, репортер делается собственником врученных ему бумаг с момента их передачи.
Правильным является взгляд на репорт как на сделку, составленную из двух покупок: а) покупки на наличные с немедленным вручением бумаг, и b) продажа в кредит с обязанностью передать бумаги того же рода к определенному сроку. Особенность репорта состоит в неразрывной связи обоих моментов. Совершенные последовательно между теми же лицами из-за тех же бумаг покупка и продажа будут двумя сделками купли-продажи, но не репортом[1071].
Вопрос о юридической природе репорта имеет практическое значение.
а. Если репорт есть заем под залог, то риск случайной гибели бумаг лежит на спекулянте, тогда как при противоположной конструкции страх падает на репортера как собственника.
b. Если репорт есть заем под залог, то репортер как залогодержатель обязан возвратить бумаги в том виде, в каком они были приняты, тогда как при противоположной конструкции репортер как собственник оставляет в свою пользу проценты и дивиденды, причитающиеся за время до срока сдачи.
c. Если репорт есть заем под залог, то репортер не сможет извлечь никаких личных прав из обладания врученными ему акциями, тогда как при противоположной конструкции репортер становится акционером, пользуется правом личного участия в общих собраниях, но и несет ответственность по не вполне оплаченным акциям.
Близко к репорту подходит депорт, который состоит в продаже бумаг на наличные с покупкою на срок. Депортер помогает спекулянту тем, что дает ему бумаги, которые тому нужны для реализации его спекуляции на понижение. Уверенный в правильности своего расчета в дальнейшем понижении ценностей данного рода спекулянт ничего не имеет заплатить сейчас дороже за нужные ему бумаги, потому что надеется покрыть этот убыток разницей между ценой, условленной для сдачи, и ценой, какая будет стоять в тот момент на бирже. Депортер же выгадывает на том, что он продает имеющиеся у него бумаги дороже на наличные, чем мог бы продать их по срочной сделке. И здесь мы имеем сделку, состоящую из двух юридических моментов, неразрывно связанных.
VII. Арбитражные сделки. Арбитражные сделки основываются на общем принципе торгового оборота: купить товара там, где он дешевле, чтобы продать его туда, где он дороже. Для биржевого спекулянта открывается возможность так комбинировать свои операции, чтобы приобретением по одним сделкам покрыть возможные убытки по другим, считаясь именно с разницею курса в разных местах. Вычисления, имеющие своею задачею определить место, где можно купить товар по цене более дешевой, чем в каком-либо другом месте, и продать по более высокой цене, носят название арбитражных вычислений или иначе арбитража. Отсюда происходит и название сделок, основанных на этих расчетах.
В сущности арбитражные сделки не представляют собой никаких юридических особенностей. Это скорее экономическая комбинация. От обыкновенных срочных биржевых сделок они отличаются только тем, что расчет спекуляции строится на разности курса не во времени, а в пространстве. Предметом арбитражных сделок служат главным образом векселя, также благородные металлы, реже товары в тесном смысле слова. Значение арбитражных операций, требующих большого знания условий рынка, заключается в уравнительном действии их в отношении курса на разных биржах.
Примечания:
|
