Список книг

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »

Тютрюмов И.М.
Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. Составил И.М. Тютрюмов. Книга четвертая.

Отд. I. Положения общие

2126. Товарищества составляются из лиц, соединенных в один состав и действующих в оном под одним общим именем. 1807 янв. 1 (22418) ст. 2; 1831 апр. 15 (4500) § 51.

О договоре товарищества

1. Соглашение между двумя или несколькими лицами о ведении сообща какого-либо предприятия только в том случае составляет договор товарищества, когда лица эти соединились, чтобы действовать под одним общим именем (75/777; 70/942).

2. Поэтому не составляют договора товарищества, напр.: а, соглашение построить сообща дом и пользоваться с него поровну доходами (74/478); б, убрать сообща принадлежащий каждому из договорившихся хлеб (70/1155); в, приобрести сообща лес на сруб (69/454); г, совместно выделывать кирпичи на устроенном сообща заводе (76/60).

2¹. Договор, в котором не установлено ни общего имени, под которым товарищи согласились действовать заедино, ни определенного органа управления предприятием, не может быть признан договором полного товарищества (ст. 2126 и след. т. X ч. 1).

(Реш. Гр. Касс. Деп. 7 окт. 1909 г. по д. Первого Грозн. Нефт. Пром. Товар.)

3. "Общества взаимного кредита составляют один из видов товарищества, в котором единственным основанием взаимных прав и обязанностей товарищей, по делам товарищества, служит заключенный между ними договор, условия которого изложены в уставе товарищества" (98/59).

3¹. Так как в уставе Ростовского-на-Дону общества взаимного кредита для достижения означенной в нем цели: доставления членам своим возможности выгодно помещать свои сбережения, выдачи им денежных ссуд и оказания неимущим членам пособий, указаны законодателем, как необходимые, точно определенные действия, которые общество может совершать, и в числе их, а также ни в одном из параграфов устава не содержится дозволения принимать недвижимые имущества в залог в обеспечение какой-либо из перечисленных в уставе операций, то отсюда следует прийти к выводу, что уставом названного общества такое право ему не предоставлено и что в случае совершения им закладной на чье-либо недвижимое имение, таковая должна быть признана противозаконной и недействительной (1908/67).

4. Клубы и общественные собрания представляют собой соединения лиц, основанные на договоре, аналогичном договору товарищества (ст. 2126 Зак. Гражд.), и члены их или постоянные посетители вправе обращаться к суду с требованием о восстановлении их прав, нарушенных неправильным исключением из клуба, почему иск их по сему предмету, как основанный на договоре, может быть признан по роду своему подсудным и мировым судам в пределах 1 п. 29 ст. Уст. Гражд. Суд. (80/186; 1903/104).

5. См. ст. 415, 2128-2132, 2188.

6. По договору товарищества несколько лиц обязуются друг перед другом совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном или ином предприятии, направленном к получению прибыли.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2134.

7. Простым признается такое товарищество, в котором товарищи участвуют в прибылях и убытках по всем сделкам, относящимся к общему предприятию и заключенным кем-либо из товарищей, но перед третьими лицами каждый товарищ отвечает лишь в силу заключенного им с этими лицами договора.

Там же, ст. 2135.

8. По договору товарищества товарищи взаимно обязуются содействовать установленным в договоре способом достижению общей цели, в частности, доставить условленные взносы.

"Германское Гражданское Уложение", ст. 705.

9. Договор товарищества состоит в том, что несколько лиц соединяются вместе для достижения известной цели чрез посредство вкладов отдельных лиц, и тем устанавливают имущественную общность.

"Саксонское Гражданское Уложение", ст. 1359.

10. Товарищи могут для целей товарищества или отдать все свое имущество или доли его, или отдельные имеющие имущественную ценность предметы, и притом с предоставлением таковых или в собственность или только для пользования. Вклад может состоять и в личных действиях.

Там же, ст. 1360.

11. Силы, которые товарищи обязуются употребить, могут быть не одного рода и не равной ценности. Но тот, кто вовсе не приносит в товарищество, а желает участвовать только в прибылях, признается товарищем.

"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1236.

12. Не требуется, чтобы общая цель товарищества состояла в приобретении имущества. Товарищи могут, напр., соединиться для возведения на их общий счет общественных сооружений или для отвращения постигшего страну бедствия.

Там же, ст. 1237.

13. Товарищество, общество (societas) в юридическом смысле, есть союз лиц, соединившихся для преследования одной общей цели, из которых поэтому каждое, направляя свою деятельность к осуществлению цели такого общества, действует вместе с тем и для себя. Общество в таком юридическом смысле предполагает договор, направленный к его учреждению и регулированию.

Проф. Рудольф фон Иеринг. - "Цель в праве", изд. 1881 г., стр. 69.

14. Договор товарищества имеет целью соединение имущественного участия двух или нескольких лиц в общем интересе.

Проф. Виндшейд. - "Об обязательствах по римскому праву", стр. 374.

14¹. Товариществом (societas) называется общность имущества, основанная на договоре. Общность не должна безусловно состоять в собственности; совершенно достаточно установить пользование имуществом для общих целей и в частности распределение прибыли и убытка взаимными обязательствами. Цели товарищества, обыкновенно, бывают имущественные: они состоят в приобретении или сохранении имущества, но это не считается существенным признаком. Но существуют товарищества и с научными и художественными задачами. Общность имущества, не опирающаяся на договор, а возникшая, напр., путем наследования, завещательного отказа или случайно, не составляет товарищества. Характерной чертой договора товарищества contrahendae societatis, т.е. намерение действовать сообща, в качестве товарищей. Поэтому, по общему правилу, нет товариществ в тех случаях, когда купец предоставляет своим приказчикам, фабрикант - своим рабочим, кроме жалованья, еще участие в прибылях. Не имеет характера товарищества и аренда исполу.

Проф. Дернбург. - "Пандекты", т. III, стр. 407-408.

15. По мнению А.А. Квачевского, выраженному им в реферате "О сущности и отличительных признаках договора товарищества", читанном в заседании Киевского юридического общества 3 февраля 1878 г., необходимыми признаками товарищества должно признать: во-первых, непринужденное согласие всех товарищей заключить договор товарищества, во-вторых, соединение личных услуг и имущества, вносимых каждым участником в товариществе и поступающих в общее распоряжение, и в-третьих, исполнение какого-либо предприятия посредством личного союза, соединений действий и имущества товарищей и вследствие того раздел между ними общей прибыли, а в случае неудачи - убытка. Но по замечанию Д.И. Пихно, сделанному в том же заседании юридического общества, указанные А.А. Квачевским признаки нельзя приписать всем вообще товариществам, так как можно указать товарищества, члены которых вовсе не делают имущественных взносов, напр., некоторые артели. Равно и имущественная цель, будучи признаком некоторых товариществ, напр., торговых, далеко не составляет общего характеристического признака всех товариществ, так как многие из них преследуют, напр., религиозные, научные, художественные, образовательные и т.п. цели.

А.А. Квачевский. - "Об сущности и отличит. признаках договора товарищества", "Киев. Унив. Известия", 1878 г., N 5, стр. 76-78.

15¹. Под товариществом (societas) Свод местн. узак. губ. приб., как и общее право, подразумевает соединение двух или нескольких лиц для достижения одной общей и дозволенной цели (ст. 4266) посредством вкладов, ими делаемых. К этому Свод присовокупляет, что учрежденное товарищество (непременно) должно касаться имущества (конец той же статьи). Но самая цель может и не составлять гражданско-правовой (ст. 4271) и вообще имущественной прибыли. Необходимым, однако, является наличие вкладов гражданско-правого характера.

Последние, впрочем, могут состоять не только в деньгах, но и в вещах или личных действиях, как телесных, так и умственных (ст. 4267 и 4268). Договор, по которому один из товарищей вовсе не участвует во вкладах, не составляет договора товарищества (4269). Равным образом каждый товарищ должен участвовать в прибыли; в противном случае его участие в товариществе может быть рассматриваемо как дарение, но не как договор товарищества (ст. 4270). В Курляндии сделки такого рода признаются всегда недействительными. Заключенным договор товарищества считается на основании простого соглашения участников, хотя бы и безмолвно состоявшегося (ст. 4272). Договор этот может быть заключаем и под известным условием или с назначением срока; но условие о неотменяемости договора не допускается (ст. 4273). Свод (ст. 4286 и 4294) противопоставляет друг другу два вида договора товарищества: полное (универсальное) товарищество (societas omnium bonorum), направленное на общность всего имущества, и товарищество, учреждаемое на основании определенных вкладов и для определенных целей (societas parti-cularis), каковым названием обнимаются все не универсальные (неполные) товарищества. К числу последних принадлежит и заслуживает особенного внимания обыкновенно предполагаемое (ст. 4295) товарищество, имеющее своей задачей приобретение какой-либо выгоды посредством предпринятого совместно дела (societas guaestus, Erverbsgesellschaft).

Проф. Эрдман. - "Обязательственное право губерний прибалтийских", изд. 1908 г., стр. 476-478.

16. Общественное собрание (клуб), как лицо юридическое, т.е. не естественное, а искусственное, созданное, нуждается в известной организации. Организация общественного собрания определяется уставом и санкция его бытию дается Министром Внутренних Дел, который утверждает устав. Следовательно, устав есть положение или совокупность правил, обязательных как для каждого члена в отдельности, так и для всего собрания, т.е. это есть автономное право или положительный закон собрания, а не договор, как его нередко называют на практике и в литературе. Подтверждением этому может служить, напр., следующее: по закону долг по игре считается ничтожным, по уставам же клубов долги по карточной игре пользуются весьма строгою защитою (за неплатеж долга по игре член может быть исключен из собрания без баллотировки, по постановлению совета старшин). А если бы устав был договор, то правила устава о последствиях долга по игре должны были бы, с точки зрения наших общих законов, быть признаны недействительными и санкция Министра не могла бы изменить положение этого вопроса. А между тем допустить возможность иска члена исключенного из собрания за неплатеж по игре, о признании судом постановления об его исключении недействительным, как вызванного противозаконным основанием, значило бы сделать решительную насмешку над уставами и расшатать в основании всю организацию клубов.

А.О. Гордон. - "Наши общественные собрания (клубы) с точки зрения юрид. и область применения гражд. иска" (доклад в С.-Пет. Юрид. О-ве), "Журн. гр. и уг. права", 1883 г., кн. 1, стр. 18-19 и 24-26.

17. Артель есть основанный на договоре союз нескольких равноправных лиц, совместно преследующих хозяйственные цели, связанных круговою порукой и участвующих, при ведении промысла, трудом или трудом и капиталом.

Проф. А.А. Исаев. - "Артели в России", изд. 1881 г., стр. 21.

17¹. Как корпорации, так и учреждения суть союзные образования. Различая же между ними сводятся к тому, что корпорация есть такое союзное образование, которое существует и действует в интересах лиц, непосредственно связанных между собою и с корпорацией в качестве членов ее (напр., цехи, сословные организации, акционерные компании и т.д.). Напротив, учреждение есть такое союзное образование, которое существует и действует в интересах лиц, не связанных непосредственно между собою и с учреждением (напр., русские университеты, гимназии, больницы, остроги и т.д.). Дело в том, что при корпорациях функции управления и контроля не отделены принципиально от функции пользования, - одни и те же лица в качестве полноправных членов целого участвуют в управлении делами корпорации, если не непосредственно, то через избираемых ими делегатов контролируют деятельность этих делегатов и вместе с тем пользуются выгодами, которые доставляет корпорация. Напротив, в учреждениях функция пользования совершенно обособлена от остальных функций, - лица, пользующиеся услугами учреждения, так наз. дестинаторы, не участвуют в управлении ими, не имеют права контроля над распорядителями.

Проф. Д.Д. Гримм. - "Лекции по догме римского права", 2-е изд., 1909 г., стр. 37.

18. Законом места возникновения юридических лиц констатируется только факт их легального существования. Дееспособность же их в чужой территории обсуждается обыкновенно на основании особо заключенных по этому предмету между государствами актов (таковы напр., русско-итальянская декларация 1866 г. об анонимных обществах и др. товариществах, сенатский указ 2 декабря 1863 г. о французских акционерных обществах в России и т.п.).

Проф. Ф.Ф. Мартенс. - "Соврем. междунар. право цивил. народов", т. II, стр. 316 и 318.

19. Является ли юридическое лицо, по своей правоспособности, принципиально неограниченным, другими словами, неограниченным поскольку нет прямых запретов законодателя или препятствий, вытекающих из самой природы или существа дела (права семейственные, наследование по закону, необходимое наследование и т.п.), или же, наоборот, правоспособность юридического лица должна считаться принципиально ограниченною - ограниченною преследуемыми им целями или, говоря конкретнее, его уставом? Наиболее правильно решение разногласия во втором смысле, т.е. в смысле принципиальной ограниченности объема прав юридического лица, т.е. в смысле мнения, господствующего в настоящее время как в науке, так и в судебной практике, одинаково и в западноевропейской и в нашей русской. Обозрение практики нашего судебного места не оставляет и тени сомнения насчет постановки исследуемого нами вопроса в русской правовой жизни. С ясностью, которая достигает степени очевидности, одинаково по адресу юридического лица как публичного, так и частного права, а в пределах последнего - как гражданского права, так и торгового, Сенат последовательно и неуклонно проводит точку зрения принципиально ограниченной правоспособности союзного образования. И у нас, стало быть, в большей еще мере, чем даже на Западе, и во всяком случае, чем во Франции, господствует начало, гласящее: за границы цели, преследуемой данным юридическим лицом, объект его прав простираться не может.

Установив эту общую точку зрения, на вопрос: вправе ли или не вправе с.-петербургский университет принять участие в пожертвованиях на сооружение памятника Д.И. Менделееву, можно ответить только в утвердительном смысле. Едва ли можно сомневаться в том, что признать за с.-петербургским университетом право внесения некоторой денежной суммы на сооружение памятника Менделееву - и справедливо, и необходимо, и вполне соответствует правомочию университета на совершение означенного действия.

Проф. М.Я. Пергамент. - "К вопросу о правоспособности юридического лица", изд. 1909 г., стр. 5, 25-26 и 29-32.

2127. Предметом товарищества могут быть всякого рода полезные и общему благу не противные предприятия (а) по торговле, по застрахованию, по перевозкам и вообще по какой бы то ни было промышленности (б). (а) 1782 апр. 8 (15379) ст. 65. - (б) 1831 апр. 15 (4500) § 51.

О предмете товарищества

1. Хотя означенная 2127 и предыдущая ей статьи дают основание предполагать, что в них выражено начало, положенное в основание всего обязательственного права (1528 ст. т. X ч. 1), согласно которому всякое товарищество, имеющее предметом хозяйственное предприятие, направленное к получению прибыли, законно и действительно, независимо от того, составлено ли оно по одной из форм, прямо предусмотренных в законе, или по другой форме - непредусмотренной, каковою является простое товарищество, - но так как о последнем виде товарищества никаких положительных постановлений в нашем законе не содержится, то, очевидно, с точки зрения свода законов нельзя говорить о простом товариществе, как об общей форме для всякого рода товариществ.

Редакц. Комиссия по составл. Гражд. Улож. - "Гражд. Уложение, кн. 5: Обязательства", т. III, стр. 332-333.

2. См. ст. 1528, 2126 и 2128.

2128. (Прод. 1906 г.) Виды товарищества суть: 1) товарищество полное, 2) товарищество на вере или по вкладам, 3) товарищество по участкам или компания на акциях, и 4) товарищество трудовое (артель). 1807 янв. 1 (22418) ст. 1; 1902 мая 27 (21521); июня 1 (21550); 1905 июня 16, Собр. Узак., 1069.

Примечание I. Постановления о торговых товариществах изложены в Уставе Торговом, а постановления о кредитных товариществах и крестьянских поземельных товариществах, составляемых для приобретения земель с содействием Крестьянского Поземельного Банка, изложены в Уставе Кредитном.

Примечание 2. Как в товариществах на вере, так и в товариществах по участкам, отдельные суммы, вносимые в то или другое из сих товариществ, называются паями, но в практике это название присваивается преимущественно вкладам, делаемым в товариществах на вере (ст. 2130).

О видах товарищества

1. "Наименование товарищества акционерной компанией или товариществом на паях для существа дела безразлично, ибо оба эти термина одно и то же" (98/31; 78/81).

См. ст. 2126, 2129-2132.

2. Наши законы упоминают о трех формах торговых товариществ, но этими тремя формами не исчерпываются все возможные виды торговых товариществ и большинство наших теоретиков склоняются к тому же мнению, что перечисление видов товарищества в нашем действующем праве не имеет исчерпывающего характера (Победоносцев - т. II, 53; Цитович - Очерк основн. понятий торгов. права, 92). И действительно, ни в 2128 ст., ни ст. 63 Уст. Торг. нет указаний на то, чтобы это перечисление имело исчерпывающей характер.

Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Договор товарищества", "Право", 1908 г., N 12, стр. 677. - См. ст. 1528 п. 40¹.

3. Особый вид товариществ неторгового характера представляют крестьянские товарищества для покупки земли с содействием Крестьянского Поземельного Банка. Такие товарищества составляются не менее как из трех лиц (ст. 37 п. 4 Полож. Кр. Позем. Банка, изд. 1893 г.). Этот вид товарищества рассматривается в законе с точки зрения отношений товарищества к Крестьянскому Поземельному Банку из-за приобретенной товариществом земли. Дела товарищества решаются сходами товарищей (ст. 7 прил. п. 45 Пол. Кр. Позем. Банка, изд. 1903 г.). До окончательного погашения ссуды товарищество не может прекратить своего существования, так как в этом заинтересован банк, имеющий своим контрагентом товарищество, а не отдельных входящих в состав его членов.

Проф. А.М. Гуляев. - "Русское гражд. право", стр. 332-333.

2129. Товарищество полное составляется из двух или многих товарищей, положивших заедино действовать общим именем всех. 1807 янв. 1 (22418) ст. 2.

О товариществе полном

1. Родовое имение с переходом в собственность к полному товариществу теряет свойство родового во всем своем составе, хотя бы товарищество это состояло только из двух лиц, в числе коих находился и бывший собственник имения.

(Реш. Гражд. Касс. Деп. 20 февр. 1908 г. по д. Ратькова-Рожнова).

1¹. Полное товарищество, учрежденное по договору под фирмой торгового дома, является самостоятельным юридическим лицом и потому пока существует торговая фирма, имеющая свое имущество на правах собственности, таковое имущество не может считаться собственностью отдельных лиц, составляющих торговую фирму (1907/61).

1². Полным признается такое товарищество, все участники коего (товарищи) занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечают всем своим имуществом как совокупные должники.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2173.

2. Полное товарищество со дня внесения его в торговую запись признается юридическим лицом и может под своей фирмой приобретать право по имуществу, в том числе право собственности и другие права на недвижимые имения, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде.

Там же, ст. 2178.

3. Если двое или несколько лиц соединятся в товарищество, чтобы под общей фирмой заниматься сообща торговлею или фабричным производством, или сходным промыслом, то имеется торговое товарищество в собственном смысле (полное товарищество).

"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1257.

4. Торговое товарищество является юридическим лицом. Верность этого положения в применении к русскому законодательству основывается на следующем: а) закон причисляет товарищества к "сословиям лиц" (т. X ч. 1 ст. 698 п. 10), каковым выражением он обозначает юридических лиц; b) товарищество образует "торговый дом" (Уст. Торг., ст. 62 и 71), на "общее имя" которого заключаются обязательства с посторонними (Уст. Торг., ст. 70); с) при самом возникновении своем товарищество приобретает складочный капитал, составленный из взносов участников (Уст. Торг., ст. 60 п. 4); d) товарищество обладает частным имуществом, которое ему именно и принадлежит, как особому субъекту (т. X ч. 1, ст. 415); е) делами товарищества управляют не все товарищи, а лишь уполномоченные действовать от имени торгового дома (Уст. Торг., ст. 60 п. 3); f) товарищество имеет свое особое местонахождение, отличное от местожительства товарищей и определяющее его подсудность (Уст. Гражд. Суд., ст. 35 и 220). Признание же за торговым товариществом юридической личности приводит последовательно к следующим выводам: 1. Если товарищество есть юридическое лицо, то оно обладает особым имуществом, субъектом которого является оно само. Поэтому здесь нет места общей собственности, которая предполагает одно имущество и несколько субъектов, тогда как в товариществе одно имущество и один субъект; 2. Если товарищество есть юридическое лицо, то капитал, образованный из взносов, а потом увеличенный дальнейшими операциями, составляет имущество самого товарищества, а потому кредиторы последнего имеют преимущественное право на удовлетворение из этой массы с устранением кредиторов того или другого товарища. Кредиторы товарища могут обращать свое взыскание на это имущество лишь по удовлетворению кредиторов товарищества; 3. Если торговое товарищество есть юридическое лицо, то, как самостоятельный субъект, оно может заключать сделки с самими товарищами; 4. Если торговое товарищество есть юридическое лицо, то невозможен зачет требований третьего лица к товарищу против требований торгового дома к этому лицу, как контрагенту товарищества, потому что зачет возможен лишь между теми же лицами, являющимися одновременно должниками и кредиторами.

Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. торгового права", изд. 1907 г., стр. 80-84.

5. Вопрос: можно ли на имя торгового товарищества приобретать недвижимое имущество - следует разрешить утвердительно. Закон наш (ст. 415 и 698 т. X ч. 1) вообще довольно широко допускает возможность для товариществ приобретать на их имя имущества. И специально в статьях, нормирующих положение торговых товариществ, имеется достаточно указаний на обособленное имущество товарищества от имущества товарищей. Так Сенат (26 апр. 1893 г., N 35, см. Гребнер - "Практика IV деп.", т. II, N 53) совершенно правильно говорит, "что сам закон различает имущество товарищества, принадлежащее торговому дому, и имущество, принадлежащее лично товарищам, отдельно от имущества торгового дома, как это видно из ст. 68 Уст. Торг. :". Такой же вывод заключает в себе решение Гражд. Касс. Д-та 1887 г., N 42 и решение IV Д-та Сената от 16 ноября 1881 г., N 483 (см. Носенко - сборник решений, т. V, N 271).

Прив.-доц. А.И.Каминка. - "К вопросу о праве приобретать на имя торгового товарищ. недвиж. имущ.", "Право", 1899 г., N 50, стр. 2360-2363.

6. Главное отличие полного товарищества от товарищества на вере Сенат видит в том, что в первом случае все соглашаются действовать заодно в известном предприятии, а во втором действующими лицами являются только товарищи, а вкладчики остаются вдали от ведения дела. Сообразно сему различию в характере того и другого товарищества различна и ответственность участников (Касс. Деп., реш. 1890 г., N 69). Как раз наоборот: сообразно различию в ответственности различен и характер личного участия в том и другом товариществе. С точки зрения Сената, если можно, вопреки договору и соглашению, признавать вкладчика товарищем, то можно и товарища признать вкладчиком, если он не действует заодно, а только отвечает. В подкрепление своего положения Сенат не привел, да и не мог привести, ни одного закона.

Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебник торгового права", стр. 108.

7. Смерть товарища не прекращает полного товарищества, если не пожелают того все товарищи. Основанием желать прекращения является отсутствие личной предприимчивости, которая сосредоточивалась в лице умершего, или имущественная ненадежность наследников умершего. Единственный случай, когда смерть товарища должна повлечь за собою прекращение торгового дома, - это тот, когда товарищей было только двое и за смертью одного соединение распадается: умерший остался без наследника или наследником его оказался второй товарищ.

Проф. Г.Ф. Шершеневич. - Там же, стр. 98-99.

2130. Товарищество на вере составляется из одного или многих товарищей, с приобщением одного или многих вкладчиков, которые вверяют первым известные суммы своих капиталов в большем или меньшем количестве. Там же, ст. 3.

О товариществе на вере

1. Товариществом на вере признается такое товарищество, которое учреждено для ведения, под общею фирмою, какой-либо торговли или промысла и состоит из одного или нескольких участников, отвечающих перед верителями товарищества всем своим имуществом (неограниченно ответственные товарищи), и одного или нескольких участников, ответственность которых ограничивается их вкладами в товарищество (вкладчики).

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2220.

2. Товарищество на вере признается таковым в отношении участвующих в нем вкладчиков, взаимные же отношения неограниченно ответственных товарищей, если их несколько, определяются по правилам о полном товариществе.

Там же, ст. 2221.

3. Ни один из вкладчиков не может принимать деятельного участия в делах торгового заведения, даже и в качестве помощника или приказчика. Если он, тем не менее, будет принимать участие в делах, и у третьего лица, заключающего договор с товарищем, вследствие того возникнет повод предполагать, что вкладчик участвует в товариществе как полный товарищ, то он по торговым обязательствам должен ответствовать перед третьим лицом как полный товарищ.

"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1334.

4. Вкладчик не ответствует лично перед верителями по их торговым требованиям.

Там же, ст. 1336.

4¹. Вправе ли веритель торгового дома обратиться непосредственно со своим требованием к вкладчику? Можно бы было думать, что между товарищем и вкладчиком различие только количественное, а не качественное, а потому нет основания делать разницу между ними в их отношении к третьим лицам. Тем не менее, на поставленный вопрос следует ответить отрицательно, потому что различие между товарищем и вкладчиком состоит не только в объеме ответственности, но и в существе их положения, как последствии первого.

Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. торгового права", стр. 110.

4². По всем делам, касающимся товарищества на вере, одни полные в нем товарищи могут искать и отвечать на суде точно так же, как бы товарищей-вкладчиков вовсе не было.

"Калифорнийское Гражданское Уложение" (Малышев - III, стр. 317), ст. 2492.

5. Товарищество на вере, со дня внесения в торговую запись, признается юридическим лицом и может под своею фирмою приобретать права по имуществу, в том числе право собственности и другие права на недвижимые имения, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2225.

6. Товариществом на вере называется юридически организованное общество, имеющее своею целью промышленное или торговое предприятие и составленное из одного или нескольких полных товарищей и одного или нескольких вкладчиков. Оба эти элемента одинаково необходимы для понятия товарищества на вере. С отпадением полных товарищей останутся лишь вкладчики с паевым ограниченным участием и товарищество на вере превращается в неорганизованную акционерную компанию; с отпадением же вкладчиков получается уже полное товарищество. Юридическая организация также необходима для товарищества на вере, так как основанием его служит гражданский договор товарищества, акт юридический, составленный согласно с гражданскими законами, одним словом, акт, дающий товариществу правильную юридическую организацию, при отсутствии которой товарищество теряет всякое значение, как гражданский институт и как экономическое явление гражданского оборота. Особенность определения товарищества на вере по нашему праву (Уст. Торг., ст. 772), что полные товарищи должны принадлежать непременно к купеческому званию и быть "одинаковой гильдии", тогда как по французскому и немецкому праву круг лиц, имеющих право участвовать в коммандите, в качестве полных товарищей, неограничен.

Товарищество на вере имеет свою фирму, название которой состоит из имен полных товарищей (или одного из них) с прибавлением слов и К^о (компания). Общественный капитал может быть разделен на акции и тогда является коммандита.

А.М. Тютрюмов. - "Товарищества на вере по русск. и иностран. торговому праву", "Журн. гражд. и угол. права", 1881 г., кн. 3, стр. 88-91.

7. Существенными моментами учреждения товарищества на вере по нашему праву являются: 1) составление формального договора, которым определяются правоотношения товарищей внутри и вне товарищества; 2) объявление об открытии товарищества купеческому сословию через печатные листы или публикацию в ведомостях; 3) предъявление в Думу или Городскую Управу выписки из правил деятельности открываемого товарищества.

Предметом договора товарищества могут быть всякие условия, не противоречащие гражданским и уголовным узаконениям. В этом договоре могут быть определены взаимные обязательства между товарищами, обязательства с посторонними, срочность или бессрочность товарищества.

А.М. Тютрюмов. - Там же, стр. 96.

8. Сущность правоотношений товарищества к посторонними лицам (публике) сводится к следующему: 1) товарищество имеет право под своей фирмой действовать как юридическое лицо, приобретать права, собственность, вещные права и даже недвижимость, вступать в обязательства, искать и отвечать на суде, 2) за долги свои товарищество отвечает сперва собственностью, отдельною от средств товарищей, далее следует неограниченная ответственность полных товарищей всем своим имуществом и ограниченная ответственность коммандитистов, в размере не только действительно выплаченных, но и обещанных вкладов. Такая ответственность распространяется и на вновь вступающих в товарищество коммандитистов и за все долги товарищества, хотя бы они произошли и до его вступления; 3) органом управления товарищества являются только полные товарищи, через них оно уполномочивается, обязывается и ходатайствует на суде, но для такого уполномочия вполне достаточно и одного представителя; коммандитисты же не принимают никакого участия в заведовании делами. Что же касается внутренних взаимных отношений сочленов, то таковые предоставлены вполне на волю лиц, заключающих договор товарищества.

А.М. Тютрюмов. - Там же, стр. 98-99.

9. Изменение товарищества на вере возможно или на стороне полных товарищей, или на стороне вкладчиков. Если полный товарищ один, то с выбытием его товарищество прекращается. Если же полных товарищей несколько, то, несмотря на выбытие одного из них, остальные могут продолжать товарищество. Изменение в среде коммандитистов происходит: 1) через вступление нового коммандитиста. Вступающий с момента вступления считается участником прав и долгов товарищества, за все время его существования, противоположный договор признается недействительным. Самое вступление нового коммандитиста совершается очень просто, даже без внесения в торговый реестр; 2) через выход коммандитиста, который, если коммандитистов было несколько, не прекращает товарищества. Смерть коммандитиста не имеет влияния на состав товарищества, если только вклад остается в кассе. В права умершего вступают наследники, но со взятием вклада участие коммандитиста прекращается. Чтобы от такого выхода не пострадали кредиторы товарищества, выделившийся коммандитист отвечает своим вкладом, до истечения давности, за все долги товарищества, происшедшие до его выхода. Выбытие коммандитиста должно быть отмечено в торговом регистре, однако, без обозначения его имени и суммы вклада в публикации.

Относительно прекращения товарищества на вере действуют правила, изложенные в 1 разделе четвертой книги 1 ч. X т., общие всем гражданским договорам (Зак. Гражд. ст. 1545). Общие же способы прекращения товариществ по этим правилам следующие: 1) Взаимное согласие договаривающихся сторон (ст. 1545). 2) Добровольный отказ одной стороны от права на исполнение договора (ст. 1547). 3) Погасительная давность (ст. 1549). 4) Лишение контрагентов по суду всех прав состояния.

Иски к товариществу, уже прекратившему свои действия, его участники и третьи лица должны предъявлять тому суду, в ведомстве которого состоит товарищество или же состояло перед началом спора (Устав Гражд. Суд. ст. 222, Зак. Граж. ст. 1553).

А.М. Тютрюмов. - Там же, стр. 106-109.

10. См. ст. 2126 и 2135.

2131. Товарищества по участкам или компании составляются из многих лиц, складывающих в одно определенные суммы, которым известное число дает складочный капитал. Товарищества сего рода учреждаются по видам государственного хозяйства с Высочайшего утверждения. Там же, ст. 1; 1836, дек. 6 (9763).

Примечание. (Прод. 1908 г.) Изъятие из правила, в сей (2131) статьи постановленного, относительно порядка утверждения товариществ по участкам или компаний определяются в Уставе Кредитном (изд. 1903 г., разд. Х).

Об акционерных товариществах

1. Акционерная компания составляет один из видов товарищества, предусмотренный нашими гражданскими законами, и, следовательно, принадлежит к числу институтов гражданского права. Оно, как всякое товарищество, составляется из лиц, соединенных в один состав и действующих в оном под одним общим именем (ст. 2126 т. X ч. 1), и образуется посредством договора, с той лишь разницей, что договор этот носит название устава и представляется на утверждение правительства (ст. 2131, 2132, 2189-2198 т. X ч. 1) (1905/55).

2. Установленное законом 27 декабря 1884 г. (4 ст. прилож. к 698 ст. т. X ч. 1 Св. Зак.) для акционерных компаний и товариществ ограничение в праве приобретать в девяти западных губерниях поземельную собственность в размере не свыше 200 дес. распространяется и на акционерные компании и товарищества, учрежденные до издания сего закона и имеющие по уставам своим право приобретать в собственность недвижимые имущества без указания ограничения в размере приобретаемой ими поземельной собственности, так как право это не составляет для этих компаний и товариществ такого особого преимущества или исключительной привилегии (7 п. 2191 и 2194 ст. т. X ч. 1 Зак. Гражд.), отмена которого должна бы быть указана в вышеприведенном законе 27 декабря 1884 г. (71 и 79 ст. Основн. Зак., т. I, изд. 1892 г.) (1908/73).

2¹. См. разъясн. под ст. 2138 п. 1, а также ст. 2126 и 2132.

3. Акционерным признается такое товарищество, которое учреждается под особою фирмою с основным капиталом, разделенным на определенное число равных долей (акций), и по обязательствам которого отвечает только имущество участников (акционеров).

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2248.

4. Акционерные товарищества могут быть учреждаемы для производства торговли, промыслов и вообще для всякого рода не воспрещенных законом предприятий.

Там же, ст. 2249.

5. Акционерное товарищество, со дня внесения его в торговую запись, признается юридическим лицом и может под своею фирмою приобретать права по имуществу; в том числе право собственности и другие права на недвижимые имения, принимать на себя обязательства, искать и отвечать на суде.

Там же, ст. 2274.

6. Акционерное товарищество не есть союз лиц, хотя наличность последних для него также необходима, как и для всякого другого юридического лица, - для образования из них органов управления делами, отдельные лица, будут ли то лица физические или юридические, входят в состав акционерного товарищества, как простая, притом случайная совокупность, имеющая для товарищества как бы служебное и, во всяком случае, второстепенное значение. Нельзя поэтому согласиться с г. Шершеневичем (Курс, стр. 289), который на первый план в акционерном обществе выставляет "соединение" (союз) лиц и на самое общество, как юридическое лицо, смотрит как на результат такого соединения. На первом плане здесь стоит складочный капитал (акционерный или паевой), олицетворяемый отвлеченным юридическим лицом, и самое акционерное товарищество есть не что иное, как олицетворение складочного капитала или, еще короче, - олицетворенный капитал.

А.П. Башилов. - "Неформальные товарищества и товарищества на паях", "Ж. М. Ю.", 1904 г., кн. 4, стр. 54.

7. Акционерное товарищество представляет соединение лиц. Это могут быть лица как физические, так и юридические. Как соединение, акционерное товарищество не может быть менее, чем из двух лиц, а так как капитал его разделен на известное число определенных долей, то число участников не может быть больше числа акций или паев. Сосредоточение акций или паев в руках одного лица означало бы прекращение товарищества. В своем соединении участники образуют юридическое лицо. (В настоящее время в юридической личности акционерного товарищества не сомневаются даже германские ученые, которые, под влиянием романистических воззрений, отказывались видеть в нем юридическое лицо. Типическим выразителем этого направления был Тель.) В основании соединения лежит договор, который выражается для первоначальных акционеров в подписке на акции, а для преемников их - в передаче акций. Поэтому подписка со стороны лиц недееспособных, как несовершеннолетние, сумасшедшие, не имеет значения. Против этого проф. Петражицкий ("Акционерная компания", стр. 39), по мнению которого "акционеры, как таковые, не состоят друг с другом ни в каких обязательственных, и даже ни в каких юридических отношениях". В силу чего же возникает акционерное товарищество? Наше законодательство, утверждая, что акционерные товарищества "учреждаются по видам государственного хозяйства" (т. X ч. 1, ст. 2131), готово, кажется, видеть в них органы административного управления. Но в настоящее время это соединения частично-правового характера. Договорный характер акционерного товарищества признан и нашей судебной практикой (Касс. реш. гражд. деп. 1905 г., N 55).

Проф. Г.Ф. Шершеневич. - "Учебн. русск. гражд. права", стр. 113-114.

8. Акционерные компании, говорит Тель (Das Handelsrecht, изд. 6-е, стр. 410 сл.), это товарищества, в которых, согласно договору, каждый товарищ участвует только своим вкладом, но лично, т.е. имуществом своим не отвечает за долги товарищества. Подпадая, как товарищество, под понятие римской societas, акционерная компания заключает в себе, правда, некоторые модификации, однако, отнюдь не сообщающие ей характера юридического лица. Нетрудно, однако, убедиться, что эта аргументация, направленная на защиту характеристики акционерной компании, как товарищества, является рядом натяжек со стороны талантливого догматиста. В самом деле, все своеобразие рассматриваемой формы ассоциации Тель сводит к соглашению акционеров о том, чтобы не отвечать лично за пределами сделанных товарищами взносов. Но ведь в этом нет признаков, отличающих данную форму ассоциации от других, где участники находятся в таком же точно положении. Но не говоря о недостаточности этого определения, оно и совершенно неправильно, так как из ряда явлений искусственно и произвольно вырывает одно и к нему сводит все.

Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Акционерные компании", изд. 1902 г., стр. 407-409.

9. Вторую конструкцию образуют все попытки определения акционерных компаний, как юридического лица. Французские юристы признают все торговые товарищества, в том числе и акционерные компании, юридическими лицами. Но несообразности признания всех видов торговых товариществ юридическими лицами так велики, что становится совершенно непонятным, каким образом французские юристы могли не заметить совершенной искусственности своей фигуры юридического лица и его распространения в одинаковой мере на все формы товарищеского соединения. Гораздо глубже разработана теория, признающая акционерные компании юридическим лицом, в германской литературе. Рено считает невозможным признание акционерной компании товариществом, так как она не является обязательственным отношением; отдельные акционеры не связаны между собою ни правами, ни обязанностями, а потому личность отдельных акционеров не имеет никакого значения. Признавая поэтому акционерные компании юридическими лицами, Рено относит их к виду корпораций, так как субстратом является союз лиц. В русской литературе конструкцию юридического лица применил к акционерным компаниям проф. Пахман в чрезвычайно интересной, живо написанной актовой речи, произнесенной в Харьковском Университете в 1861 г. ("О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства"). В ней он отметил не только органическую природу акционерной компании, но и ее особенность, чуждую товариществу, заключающуюся в "господстве корпорации над ее членами". Но признание акционерной компании корпорацией нисколько не влечет за собой отрицания, по отношению компании, самостоятельных прав акционеров как на управление, так и на имущество. Конечно, ввиду чисто капиталистического характера акционерной компании, эти имущественные права имеют преобладающее значение и отражаются на организации управления. Притом права эти представляют своеобразные особенности сравнительно со структурой индивидуальных - обязательственных прав, они носят специфическую корпоративную окраску, сущность которой заключается в элементе господства компании, как таковой, над отдельными ее участниками.

Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Акцион. компании", стр. 411, 421, 425-426, 430-441 и 486-487.

2132. Как всякое товарищество и компания образуются посредством договоров, то к составу их прилагаются все общие правила о составлении, совершении, исполнении и прекращении договоров, изложенные выше сего в разделе I сей книги. Условия, положения и постановления товарищества ограждаются законами, если они им не противны и не клонятся ко вреду, ущербу или убытку для общего блага. 1782 апр. 8 (15379) ст. 64; 1807 янв. 1 (22418) ст. 2.

Примечание. (Прод. 1906 г.) Правила о составлении товариществ для производства золотого промысла изложены в Уставе Горном (ст. 427, прил.: ст. 10, по Прод.).

О порядке составления товариществ

1. Договор товарищества может быть совершен и домашним порядком (73/580), только не может быт заключен словесно (71/162).

2. Договор товарищества по свойству своему не может быть писан на предъявителя и потому для его действительности необходимо обозначить лицо, которому он выдан (71/79).

3. "Указанное в законе оглашение о вступивших в состав товарищества членах установлено, главнейше, в интересах третьих лиц, могущих вступить с товариществом в договорные отношения; но несоблюдение сего порядка не имеет последствием признания недействительности самого договора товарищества или вступления в оное кого-либо из новых членов и гражданских последствий, вытекающих из договора полного товарищества для его членов" (89/109).

4. Договор полного товарищества должен быть облечен в письменную форму, при каковой, на основании 919 ст., требуется наличность подписи всех вступающих в договор лиц. Отсутствие подписи одного из товарищей, согласившихся на устройство подобного товарищества, представляется далеко не безразличным для других лиц, предположивших вступить в такой договор. Договор этот основывается на взаимных обязательствах всех товарищей и устанавливает ответственность их за долги товарищества по 2134 ст., а такие условия, для успешного их выполнения, находятся в прямой зависимости как от личных свойств, так и от имущественного положения каждого из лиц, вступающих в подобный договор; таким образом, отсутствие подписи одного из лиц, вошедших в состав полного товарищества, указывает на изменение этого состава, а следовательно и на изменение условий подобного договора, делающих его необязательным для других, хотя бы и подписавших его, лиц. То обстоятельство, что лица, согласившиеся на образование товарищества, в особом предварительном договоре условились о последствиях неподписания товарищеского договора кем-либо из его участников, не может иметь значения, если условие это не было включено в товарищеский договор; равным образом, не может иметь значения и замена впоследствии новыми лицами тех, которые, не подписав этого договора, отказались от участия в нем (1907/14).

См. ст. 2153, 2172 и 2294.

5. Постановление означенной (2132) статьи, распространяющееся на все виды товарищества, по необходимости выражено в общей форме, но главным образом имеет в виду торговые товарищества в тесном смысле слова; по отношению же к акционерному товариществу, которое может быть определено, как юридическое лицо, состоящее исключительно из таких участников, ответственность которых ограничивается размером принадлежащих им отчуждаемых вкладов (паев или акций), - применение 2132 ст. должно быть ограничено определением отношений между учредителями (учредительский договор), все же остальное в этих товариществах определяется или уставом, или общим законом, или, наконец, постановлениями органов управления товарищества.

А.П. Башилов. - "Неформальные товарищ. и товарищ. на паях", "Ж. М.Ю.", 1904 г., кн. 4, стр. 51 и 53.

6. В решении 1907 г., N 14 Гражд. Касс. Деп-т Правит. Сената вовсе обошел молчанием вопрос, представляющий серьезный принципиальный интерес, именно: в какой мере действительность товарищеского соединения с солидарной и неограниченной ответственностью всех участников обусловливается неизменностью состава его участников или по крайней мере необходимостью согласия всех на изменение в личном его составе. По-видимому, решение исходит из того предположения, что так как в данном случае мы имеем дело с договором полного товарищества, то необходимость согласия всех участников не подлежит никакому сомнению. Но в том-то и дело, что Сенат при этом должен был ответить на другой вопрос, отнюдь не являющийся бесспорным, - но возможны ли такие формы товарищеского соединения, которые, устанавливая солидарную ответственность всех участников, отнюдь не являются товариществами полными и, следовательно, могут допускать свободное изменение состава участников. Как известно, наши законы упоминают о трех формах торговых товариществ: товарищества полные, на вере и акционерные компании (или паевые товарищества). Но исчерпываются ли этими формами все возможные виды торговых товариществ? Большинство наших теоретиков склоняются к тому мнению, что перечисление видов товарищества в нашем действующем праве не имеет исчерпывающего характера, так этого мнения придерживаются Победоносцев (Курс гражд. пр. II, 52) и Цитович (Очерки соврем. понятий торгов. пр., 92). И действительно, ни в ст. 2128 т. X, ни в ст. 63 Уст. Торг. нет никаких указаний на то, что данное в этих статьях перечисление форм товарищества имеет исчерпывающей характер. А так как, согласно общему духу законов, нашедшему себе, впрочем, выражение и в законе, именно ст. 1528 т. X, допускаются всякого рода договоры, если цели их не противны законам, благочинию и общественному порядку, то нет оснований считать недопустимыми разного рода товарищеские соединения, которые не являются, однако, полными товариществами, под условием, конечно, чтобы в договоре не было ничего, поражающего договор недействительностью, согласно ст. 1528. Несомненно, что правило товарищеского договора о его сохранении, даже и в случае выхода отдельных товарищей, не заключает в себе ничего противного законам, благочинию и общественному порядку.

Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Договор товарищества", "Право", 1908 г., N 12, стр. 677-678.

2133. Взаимные обязательства между товарищами, обязательства с посторонними, на общее имя товарищества заключаемые, срок или бессрочность товарищества зависят от взаимного договора. 1807 янв. 1 (22418) ст. 2.

Об отношениях товарищей между собою и к третьим лицам

1. При общности предприятия предполагается и равномерность как выгод, так и потерь, если об этом не обусловлено иначе (86/26).

2. См. ст. 2172.

3. Товарищ не имеет права без согласия остальных товарищей заключать для личной своей выгоды какие-либо сделки, коими делается невозможным достижение цели товарищества.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2139.

4. Товарищество обязано возвратить товарищу, действовавшему в пользу товарищества, израсходованные им деньги с процентами со дня израсходования и освободить его от принятых им на себя обязательств, а равно возместить убытки, понесенные товарищем вследствие ведения дел товарищества.

Там же, ст. 2142.

5. Товарищ, исполняя лежащие на нем, как на участнике товарищества или как на уполномоченном товарищей, обязанности, должен поступать с осмотрительностью, свойственной заботливому хозяину. Он отвечает перед остальными товарищами за убытки, причиненные им по его вине, и не имеет права зачесть убытки, причиненные товариществу по одному делу, выгодами, доставленными товариществу по другому делу.

Там же, ст. 2144. - См. Австр. гр. ул. ст. 1191; Голланд. ст. 1667; Итал. ст. 1714; Исп. ст. 1686.

5¹. Прибыли, выделенные уже на долю товарища, по расчету ли за истекший операционный период, или на основании ликвидации всего имущества, произведенной по прекращении товарищества, могут быть им представляемы в зачет со следующею с него суммою убытков. Необходимо также иметь в виду, что означенное воспрещение зачета относится лишь до прибылей, доставленных лишь по другим делам.

Редакц. Комиссия по составл. Гражд. Улож. - "Гражд. Улож., кн. 5: Обязательства", т. II (изд. под ред. И.М. Тютрюмова), стр. 773.

6. Принадлежащие товарищу права по товарищескому договору не могут быть уступаемы другому лицу без согласия всех остальных товарищей.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Комм. 1905 г.), ст. 2146.

7. Действия по управлению товарищеским предприятием могут быть совершаемы только с согласия всех товарищей, разве в договоре было постановлено иначе или от промедления товарищи могли понести убытки.

Там же, ст. 2147.

8. Если в силу товарищеского договора или последующего соглашения управление делами товарищества вверено одному или нескольким товарищам, то остальные товарищи от участия в управлении устраняются и товарищи, уполномоченные на управление, получают право заключать все сделки и предпринимать все распоряжения, которые направлены к осуществлению товарищеского предприятия.

Для заключения сделок и для распоряжений, которые выходят из указанных выше пределов, товарищем, уполномоченным на ведение дел товарищества, должно быть испрошено согласие всех товарищей под страхом ответственности перед ними за убытки.

Там же, ст. 2149.

9. Поскольку товарищу по договору товарищества предоставлено полномочие на ведение дел, он, при сомнении, уполномочивается представлять других товарищей перед третьими лицами.

"Германское Гражданское Уложение", ст. 714.

10. В договоре товарищества может быть определено, что после смерти одного из товарищей товарищество для остальных продолжается и что наследники вступают на место умершего товарища. Если это не сделано, то наследники умершего товарища имеют только право требовать выдела полученной ими по наследству доли из имущества товарищества, по отношению же ко всему остальному, а также на будущее время не признаются товарищами. Если же, напротив, товарищество признано в договоре обязательным для наследников, то за ними все-таки сохраняется право, если продолжение товарищества окажется для них стеснительным, известить о прекращении товарищества.

"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1256.

11. При каких условиях товарищество становится обязанным перед третьими лицами? Первым условием для такого обязательства требуется, чтобы сделка была заключена на счет товарищества или, как выражается правило означенной статьи, на общее имя товарищества. Но в сделке может и не быть выражения, что она заключена от имени товарищества, а вообще последнее тогда обязывается перед третьими лицами, когда из содержания сделки ясно видно, что товарищ вступил в нее от имени товарищества и для товарищества. Другое условие, без которого товарищество не может считаться обязанным по отношению к третьему лицу, состоит в полномочии, данном товарищами, обязываться от имени товарищества, выходить из пределов которого уполномоченный не может.

А.А. Квачевский. - "Отношения товарищества к третьим лицам" (доклад в Киев. Юрид. Общ.), "Киев. Университ. известия", 1881 г., N 8, стр. 179-180.

12. Взаимные права и обязанности товарищей, определяемые соглашением или законом, могут быть изменяемы, во внутренних отношениях, между членами товарищества, с согласия всех товарищей, и такое согласие может быть положительно выведено из принятого в товариществе хода дел. Ответственность товарищества за действия отдельных товарищей определяется общими правилами о представительстве по доверенности (Калифорн. ул. ст. 2443, Hale - 161, 166 и след.). По договорам, заключенным одним из товарищей, фирма отвечает, когда они заключены были в пределах его полномочия или когда третье лицо при заключении договора не знало о существующем по соглашению товарищей ограничении полномочия (Hale - 163). К товариществу применяется и то правило (Калиф. ул. ст. 2338), что доверитель отвечает за небрежность и неправые действия поверенного при производстве его дел (Hale - 166 и след.).

Проф. К.И. Малышев. - "Гражданские законы Калифорнии", т. III, стр. 307, 311 и др.

2134. В товариществе полном все товарищи ответствуют за все долги оного вообще и порознь всем имуществом своим движимым и недвижимым. Там же.

Об ответственности товарищей за долги в товариществе полном

1. Если распорядитель дел и участник торгового дома заключит от его имени условие о неустойке, то такая неустойка должна быть признана для торгового дома обязательной (1904/87).

2. Если, по уставу данного товарищества, директорам его, в указанном числе, предоставлено подписывать или надписывать векселя, то добросовестный приобретатель векселя, на котором значится надпись директоров в надлежащем их числе, признается правильным векселедержателем, независимо от того, было ли надписавшими вексель директорами допущено какое-либо злоупотребление доверием товарищества. Недобросовестность же приобретателя такого векселя, состоящая в том, что он знал о мнимой его передаче без уполномочия на то товарищества, не вступавшего в действительные отношения по этому векселю с векселедателем, может быть доказываема свидетельскими показаниями (1904/45).

3. Если по уставу общества взаимного кредита члены его принимают на себя ответственность за операции общества, то это - не поручительство только за общество, а действительная обязанность отвечать за убытки общества, как за свои долги и не только в размере 10%, вносимых при вступлении в общество, но и в остальных 90% суммы его кредита (98/79).

4. Размер прав и ответственности каждого из товарищей находится, вообще, в зависимости от свойства товарищеского договора, т.е. от установления того обстоятельства, о каком товариществе идет речь - полном или на вере (78/37).

5. "Свойство участия компаньонов в делах товарищества и размер вытекающей из него ответственности за долги товарищества должны зависеть не от того только, какими участниками они названы в договоре о товариществе, но от того, какие им тем договором предоставлены права в делах товарищества". Поэтому, если участнику в купеческом товариществе договором предоставлены такие права, которые могут принадлежать только товарищу, то такого участника необходимо признать товарищем, хотя бы имя его не значилось в числе товарищей, под именем которых учрежден торговый дом, и тогда такие товарищи ответствуют за долги товарищества вообще и порознь (82/100).

5¹. Вопрос о том, представляется ли данное лицо вкладчиком или товарищем торгового дома, подлежит в каждом отдельном случае разрешению суда, рассматривающего дело по существу, причем суд должен руководствоваться не только одним наименованием, данным этому лицу в учредительном договоре, но и сущностью прав по управлению делами товарищества, предоставленными ему по учредительному договору (1905/93).

6. "При производстве дела о несостоятельности товарищества на вере, суд вправе, по заявлению кредиторов, без предъявления последними особого иска, признать, что лицо, названное в учредительном договоре вкладчиком, в действительности было полным товарищем, ответственным за долги товарищества всем своим имуществом" (90/69).

7. Наследники одного из товарищей не подлежат ответственности за долги, сделанные другим товарищем после смерти их наследодателя (90/94).

8. В случае смерти товарища и продолжения предприятия другим товарищем, хотя бы и под прежней фирмой, ответственность за долги, сделанные уже после смерти первого товарища, падает лишь на товарища, сделавшего долги (99/104).

9. Каждое товарищество торгового свойства (ст. 56 Уст. Торг., изд. 1903 г.) может возникнуть не иначе, как при посредстве договора, и все вопросы о размерах лежащих на отдельных товарищах обязанностей, связанных с управлением имуществом товарищества и вообще ведением торгового предприятия, должны подлежать разрешению на основании постановлений товарищеского договора, и посему, при отсутствии в договоре указания на право отдельного товарища на требование отчета от других сотоварищей, это право не принадлежит ему и по смыслу торговых узаконений, определяющих ведение отчетности торговых товариществ и предприятий (1904/118).

10. По ст. 2134 т. X ч. 1, ответственность отдельных членов полного товарищества за долги оного возникает только с момента, когда обнаружится неуспешность взыскания с самого товарищества. А отсюда следует, что кредиторы товарищества не вправе со своими взысканиями, помимо товарищества, обратиться непосредственно к товарищам (1907/48).

10¹. Торговый дом ответствует своим имуществом лишь пред теми третьими лицами, которые вступили в договорные и обязательственные отношения с самим товариществом, и потому только эти лица вправе обращать свои взыскания на общее имущество товарищества, личные же кредиторы товарища, не состоящие в обязательственных отношениях с самим товариществом, такого права не имеют. И в товариществе на вере, состоящем из одного только товарища и одного вкладчика, хотя товарищ является хозяином и распорядителем торгового дома и хотя власть такого товарища по отношению к торговому дому и его имуществу, как не ограниченная волей других товарищей, представляется более широкой, чем власть товарищей торгового дома с несколькими товарищами, однако, и в его действиях и распоряжениях следует различать такие, которые совершены в интересах и именем торгового дома, от действий, совершенных в личных его интересах, причем по этим последним торговый дом и его имущество непосредственной ответственности нести не должны и, следовательно, личный кредитор товарища не вправе обращать взыскание на общее имущество товарищества. Что же касается вопроса о способе получения удовлетворения личным кредитором товарища из общего товарищеского имущества в случае отсутствия или недостаточности особого личного имущества должника, то следует признать, что личный кредитор товарища, хотя и не имеет права требовать прекращения товарищеского договора и ликвидации торгового дома в качестве третьего лица, однако, не лишен возможности ходатайствовать об учреждении конкурса над делами неисправного должника; конкурс же, в качестве представителя личности несостоятельного, может приступить к ликвидации торгового дома, как это следует заключить из 477 ст. Уст. Суд. Торг. (1908/49).

См. ст. 1548, 2133 и 2135.

11. По сделкам, заключенным представителем от имени полного товарищества, учреждение которого отмечено в торговой записи (ст. 2177), отвечают не только товарищество своим товарищеским имуществом, но и все товарищи всем своим имуществом по правилам о совокупной ответственности. Противное сему соглашение признается недействительным в отношении третьих лиц.

Сделка признается обязательной для товарищества и в том случае, если в ней не выражено, что она заключена от имени товарищества, но из обстоятельств дела обнаружится, что она, по намерению договаривающихся сторон, заключалась для товарищества.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2189.

12. По сделкам, заключенным от имени товарищества до внесения его в торговую запись, отвечают совокупно только товарищи, участвовавшие в заключении сделки.

Там же, ст. 2190.

13. Если под фирмою товарищества заключено обязательство, то должником прежде всего является товарищество; оно поэтому не может зачитывать встречные требования, принадлежащие не ему, а кому-либо из товарищей в отдельности. Точно так же товарищи не могут быть с самого начала привлечены к ответственности каждый в отдельности. Они вправе указать верителям товарищества, чтобы они обратились сначала в кассу товарищества.

"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1297.

14. Посредственно все товарищи несут совокупную ответственность перед верителями товарищества по долгам его.

Там же, ст. 1298.

15. В этом отношении безразлично, являются ли полные товарищи лицами, управляющими вместе с тем и делами фирмы, или нет, а равно участвовал ли кто-либо из них в установлении обязательства или нет. Даже и те товарищи посредственно несут совокупную ответственность, которые вступили в товарищество уже после установления обязательства.

Там же, ст. 1299.

16. Лицо, вступившее в существующее товарищество в качестве полного товарища, отвечает наравне с прочими товарищами и по тем обязательствам, которые возникли до вступления его в товарищество, без различия, произошла ли вследствие его вступления перемена в фирме или нет. Противное сему соглашение признается недействительным в отношении третьих лиц.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2191.

17. Товарищи ответствуют кредитору, с которым вступили в договор, каждый наравне с другими, хотя бы доля участия в товариществе одного из них была меньшая, если только в договоре товарищества ответственность этого товарища не была положительно ограничена соразмерно с долей его участия.

"Гражданский Кодекс Наполеона", ст. 1863.

18. В полном товариществе каждый товарищ обыкновенно находится в положении и доверителя и уполномоченного агента и, отвечая по всем долгам и обязательствам фирмы, имеет право требовать соразмерного участия в этой ответственности от своих сотоварищей, потому что и они совокупно с ним суть должники по этим обязательствам и не могут сваливать на него одного ответственность по долгам фирмы (Hale - 118).

Проф. К.И. Малышев. - "Гражданские законы Калифорнии", т. III, стр. 307.

19. Попытка Сената в его решении 1907 г., N 48 все формы товарищеского соединения объединить в одной юридической конструкции представляется неправильной и заранее обреченной на неудачу. Полное товарищество, с одной стороны, акционерные компании - с другой - это два таких существенно отличных и экономически и юридически института, что объединить их в одной конструкции юридического лица значило бы устранить в них все действительно характерное. Также неправильными являются выводы Сената о характере ответственности товарищей по долгам товарищества. Утверждение Сената, что ответственность товарищей проистекает из особого специального о том закона, изображенного в ст. 2134 т. X ч. I и ст. 68 Уст. Торг., свидетельствует о том, что Сенат совершенно упустил из виду действительную природу этой формы товарищества. Где же в самом деле гарантия для кредиторов полного товарищества, если, с одной стороны, размер товарищеского капитала может быть произвольно уменьшаем товарищами, если, с другой стороны, личная ответственность товарищей вовсе не вытекает из природы этого соединения. Можно только пожелать, чтобы судебная практика с большой осторожностью отнеслась к этому решению Сената и не подорвала слишком смелым и оригинальным толкованием природы товарищества как юридического лица самого жизненного нерва этой формы соединения: ответственности личной товарищей по всем обязательствам товарищества.

Прив.-доц. А.И. Каминка. - "Ответственность полных товарищей", "Право", 1908 г., N 28, стр. 1556-1565.

2135. В товариществе на вере вкладчик в этом качестве не может ни с кем обязываться на лицо целого товарищества, а в случае разрушения товарищества, ответствует только наличным вкладом. Там же, ст. 3.

Об ответственности вкладчиков за долги в товариществе на вере

1. "Главное отличие участника товарищества полного от вкладчика товарищества на вере заключается в том, что в первом договоре товарищи соглашаются действовать заодно в известном предприятии и, следовательно, все являются хозяевами такового, во втором же действующим лицом являются одни только товарищи, которым вкладчики вверяют свои капиталы, оставаясь вдали от самого ведения дела. Сообразно сему различию в характере того и другого товарищества различна и ответственность товарищей предприятия от ответственности простых вкладчиков: в то время как первые отвечают за долги товарищества всем своим имуществом, вторые могут ответствовать только в размере своих вкладов. Ввиду такого существенного различия в характере товарища и простого вкладчика, не может не быть за судом признано право, в каждом данном случае, при наличности о сем спора, разрешать вопрос о том, представляется ли данное лицо вкладчиком или товарищем торговой фирмы, и притом руководствуясь не одним только наименованием, которое такому лицу дано в договоре, но и самим характером его деятельности, поскольку она в договоре предусмотрена, и так как по смыслу закона вкладчик товарищества на вере, не вправе принимать самостоятельного участия в управлении делами товарищества, то противное сему условие учредительного договора может служить для суда основанием к признанию лица, названного в договоре вкладчиком, принадлежащим к числу товарищей" (90/69).

2. По точному смыслу § 12 и 14 устава Второго Одесского Общества взаимного кредита, названное общество не вправе удерживать 10% взнос на покрытие долга своего, сделанного членом после подачи заявления о выходе, так как с этого момента он считается уже выбывшим (1908/91).

2¹. См. ст. 2126, 2130 и 2134.

3. Вкладчик отвечает по обязательствам товарищества только своим вкладом, а если вклад не внесен или внесен не полностью, то в размере условленного вклада.

Вкладчик, при недостаточности его вклада на покрытие упадающей на него части понесенных товариществом убытков, отвечает в размере излишне полученных им процентов и прибыли, если таковые были исчислены ошибочно.

"Гражданское Уложение" (Пр. Ред. Ком. 1905 г.), ст. 2233.

4. Если товарищ будет объявлен несостоятельным, то верители по торговле имеют право получить преимущественное удовлетворение из конкурсной массы прежде, чем вкладчик будет удовлетворен по своему требованию возвращения вверенного капитала и процентов на него.

"Гражданское Уложение Цюрихского Кантона", ст. 1337.

5. Внесенные вклады обращаются в общую собственность всех товарищей и составляют средства для выполнения предприятия и уплаты долгов товарищества, поэтому вкладчик не может получить обратно своего вклада до прекращения товарищества и расчета по всем его обязательствам. В этом заключается вся сила обязательства по вкладам и в этом именно смысле должны быть понимаемы слова означенной (2135) статьи, что вкладчик ответствует наличным вкладом в случае разрушения товарищества. Но из смысла закона нельзя вывести, что вкладчик отвечает единственно в случае разрушения торгового дома, иначе товарищество получило бы привилегию до своего разрушения не платить долгов третьим лицам из складочного капитала, именно назначенного для этого.

А.А. Квачевский. - "Отношения товарищества к третьим лицам", "Киев. Унив. Известия", 1881 г., N 9, стр. 197.

6. См. по сему вопросу Герм. торг. ул. ст. 19 ч. 4, 164, 167 ч. 3, 170, 171 ч. 1, 172 ч. 1, 4 и 5, 176 ч.; Венгер. торг. ул. ст. 13 ч. 3, 136 ч. 1, 138 ч. 3, 139 ч. 1 и 4, 142; Франц. торг. улож. ст. 26-28.

2136. В случае несостоятельности одного товарища, вкладчика или участника в компании, части его обращаются в конкурсное управление. Если части эти по составу компании не могут быть выделены, то они должны быть конкурсным управлением проданы. 1832 июня 25 (5463) § 73 п. 1; 1849 июля 19 (23405) § 208.

2137. Из правила, в предшествующей (2136) статье изложенного, изымаются несостоятельные товарищи и участники в содержании горных заводов. Заводы сего рода продаются с публичного торга на удовлетворение долгов несостоятельных товарищей, в таком только случае, когда находятся в упадке. Если же завод находится в хорошем состоянии и в полном действии, то части тех товарищей, которые подверглись неоплатным долгам, поступают в опеку, и из дохода этих частей, за оставлением потребной суммы для безостановочного действия завода, уплачиваются долги, доколе не будут очищены. Но участниками завода признаются в сем случае те только, которые вошли в товарищество прежде, нежели первобытный владелец впал в долги, по которым производится взыскание. 1809 мая 26 (23662); 1849 июля 19 (23405) § 208.

2138. Все без изъятия споры акционерных компаний рассматриваются и разрешаются на основании Устава Гражданского Судопроизводства. Споры между владельцами паев разных наименований по всем без изъятия делам компаний и товариществ, в Уставах которых определено, что спорные дела производятся узаконенным третейским судом, а равно споры между ними и директорами, и, наконец, споры товариществ с лицами посторонними решаются или в общем собрании каждой компании и каждого товарищества, если на это обе тяжущиеся стороны будут согласны, или третейским судом, на основании статей 1367-1400 Устава Гражданского Судопроизводства, или же, наконец, общим порядком, в сем Уставе указанным. 1866 июня 6 (43371) ст. 1, 2.

Примечание. В Уставы вновь учреждаемых компаний и товариществ не дозволяется включать правила об узаконенном третейском суде. Там же, ст. 3.

О спорах акционерных компаний и отдельных их членов

1. Всякий спор между акционерами и правлением компании, вытекающий из товарищеских отношений, предусмотренных законами о товариществе или уставом компании, должен быть признан спором о праве гражданском (79/236).

2. Постановления общего собрания членов общего взаимного кредита могут быть оспариваемы членом общества в судебном порядке (98/59).

3. По ст. 2138 т. X ч. 1 споры акционерных компаний и между владельцами паев по всем делам компаний рассматриваются и разрешаются на основании Уст. Гражд. Суд., а на основании сего устава (ст. 1) все споры о праве гражданском подлежат рассмотрению окружных судов; для изъятая же иска из ведения окружного суда должно быть установлено, что иск имеет своим предметом не спор о праве гражданском, а спор по торговым оборотам, или по договору или обязательству, торговле свойственному. Поэтому иск акционера о признании незаконным и для него необязательным постановления акционерного общества, а также основанного на том постановлении приобретения означенным обществом какого-либо дела (в данном случае - бочарного) и акций другого общества и о взыскании с общества дивиденда подлежит разрешению не коммерческого, а окружного суда (реш. Общ. Собр. 1 и Касс. Деп. 1904 г., N 28).

4. Всякий спор между акционерами, с одной стороны, и правлением компании - с другой, который вытекает из товарищеских отношений, предусмотренных законами о товариществе или уставом компании, должен быть признан спором о праве гражданском (реш. 1879 г., N 236). Невозможно допустить, чтобы товарищ (или соучастник товарищества) был обязан подчиняться противоречащим уставу постановлениям общего собрания и точно так же невозможно допустить, чтобы разрешение возбужденного им спора о противозаконности действия общего собрания могло быть предоставлено последнему. Следовательно, если только в самом уставе не содержится особого по сему предмету правила, пострадавший от действий общего собрания не может быть лишен права доказывать судебным порядком, путем иска или возражения, противозаконность тех действий, и от суда будет зависеть установить, согласуется или нет оспоренное постановление общего собрания с постановлениями устава общества (реш. 1898 г., N 59 и 1895 г., N 6). Согласно этим разъяснениям, следует признать, что иск, имеющий своим предметом требование о признании недействительными постановлений общего собрания С.-Петербургского Общества страхований, как нарушающих постановления устава, и о признании незаконными действий правления общества, представляет собою спор о праве гражданском и подлежит, в силу ст. 1 Уст. Гражд. Суд., рассмотрению суда, а не административных установлений, так как нарушение постановлениями общего собрания и действиями правления предписаний устава общества нарушает те юридические отношения, которые установились между акционерной компанией и членами ее, вступившими в компанию на точном основании условий устава и имеющими, вследствие сего, право требовать исполнения этих условий (1905/55).

5. Статья 2138, по ее смыслу и источнику происхождения, не устанавливает вовсе исключительной подведомственности споров по делам акционерных компаний общим судебным установлениям, а лишь указывает, что споры эти подлежат разрешению не путем третейского разбирательства, а в общем судебном порядке (1909/36).

6. См. ст. 2126, 2131 и 2200.