2.
Адвокатура и государство. Законодательство об адвокатской
деятельности и адвокатуре.
Адвокатура
и государство
Согласно положениям
ст. 3 ФЗ об Адвокатуре - адвокатура является профессиональным
сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит
в систему органов государственной власти и ОМСУ, и независима от
них.
Адвокатура действует на основе принципов:
- законности;
- независимости;
- самоуправления;
- корпоративности;
- а также принципа равноправия адвокатов.
В целях обеспечения доступности для населения юридической
помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной
власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют
финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую
помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях,
предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при
необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения
и средства связи.
Каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение,
предусмотренное для граждан Конституцией Российской Федерации.
Таким образом из закона следует что адвокатура является
правовым институтом, призванным на профессиональной основе
обеспечивать защиту прав, свобод и интересов физических и
юридических лиц. Адвокатура - это не государственная структура, не
общественная организация, а структура гражданского общества. Это -
профессиональное объединение юристов, на добровольной основе
вступивших в адвокатуру лишь с одной-единственной целью: помогать
людям в форме оказания юридических услуг.
Содействовать государству в выполнении им собственных функций по
укреплению законности как независимый от государства орган и, более
того, призванный в конечном итоге стоять на стороне гражданина, а не
государства, которое преследует этого гражданина, адвокатура не
может в силу своей юридической природы. А государство не имеет права
обязывать ее выполнять такую задачу, т.е. быть своеобразным
государственным агентом по содействию правоохранительным органам в
укреплении законности (а это - и содействие в раскрытии
преступлений, и разоблачение преступников, и информирование органов
о готовящихся правонарушениях и т.д.).
Более того, законодательно запрещено допрашивать адвокатов,
проводить с ними оперативные разработки в связи с делами клиентов,
находящимися у них в производстве (см., например, ст. 17
Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об
оперативно-розыскной деятельности": "Органам, осуществляющим
оперативно-розыскную деятельность, запрещается использовать
конфиденциальное содействие по контракту ... адвокатов..." ст. 19
Федерального закона от 3 апреля 1995 г. N 40-ФЗ "О федеральной
службе безопасности": "Запрещается использовать конфиденциальное
содействие на контрактной основе... адвокатов...").
Государство и адвокатура должны соотноситься между собой как
равноправные субъекты. В комментируемом Законе недвусмысленно
определено, что адвокатура не подчинена государству и его органам, в
том числе созданным для укрепления законности.
В то же время говорить о полной автономности существования института
адвокатуры в нынешнем государстве будет неправильно. В Законе
оставлены определенные "зоны" взаимных обязанностей друг к другу,
т.е. государства по отношению к адвокатуре и наоборот, а также
определены "точки соприкосновения" их взаимных интересов. Однако
такие обязанности и интересы следует считать основанными, скорее, на
партнерском равенстве сторон, нежели на административных принципах
подчиненности и отчетности адвокатуры перед государством.
Например, в ведении государства находятся такие сферы, как:
- законодательное регулирование всех процессов жизни и деятельности
государства, его граждан, в том числе адвокатуры (п. 2 ст. 3, ст.
4);
- ведение реестра адвокатов субъекта Российской Федерации (ведет
территориальный орган федерального органа исполнительной власти в
области юстиции), внесение изменений в реестр (ст. 14, 15);
- определение порядка ведения реестра адвокатов (возложено на
федеральный орган юстиции, ст. 14);
- обеспечение гарантий независимости адвоката (п. 3 ст. 3, ст. 18);
- социальное обеспечение адвоката, предусмотренное для граждан
Конституцией РФ (п. 4 ст. 3);
- осуществление финансирования деятельности адвокатов, оказывающих
юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно или по
назначению (п. 3 ст. 3, п. 8 ст. 25, ст. 26);
- выделение при необходимости адвокатским объединениям служебных
помещений и средств связи (п. 3 ст. 3);
- материально-техническое и финансовое обеспечение деятельности
юридических консультаций (п. 3 ст. 24);
- участие в квалификационных комиссиях адвокатских палат (участвуют
по два представителя от территориального органа юстиции, по два
представителя - от законодательного (представительного) органа
государственной власти субъекта Федерации, по одному - от верховного
суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального
значения, суда автономной области и суда автономного округа, по
одному - от арбитражного суда субъекта Федерации. Всего, таким
образом, представителей государства - 6 человек из общего количества
членов палаты - 13, предусмотренных по закону (ст. 33);
- внесение представлений в адвокатскую палату о прекращении статуса
адвоката при наличии сведений об обстоятельствах, являющихся
основанием для прекращения статуса адвоката (п. 6 ст. 17);
- подача заявления в суд в случае, если совет адвокатской палаты в
трехмесячный срок со дня поступления соответствующего представления
не принял решения о прекращении статуса адвоката (п. 6 ст. 17);
- налоговый учет доходов адвокатов и налоговых отчислений в
государственные страховые фонды (см. Налоговый кодекс РФ);
- работа со списками адвокатов - членов коллегий адвокатов,
образованных до введения в действие настоящего Закона, проверка
достоверности представленных документов и сведений, обращение (при
необходимости) с этой целью в соответствующие органы и организации,
внесение в реестр сведений об адвокатах и публикация в региональных
средствах массовой информации списков адвокатов (ст. 40);
- регистрация общественных объединений адвокатов (см. Федеральный
закон "Об общественных объединениях");
- проведение совместно с президиумами коллегий адвокатов
учредительных собраний (конференций) адвокатов в субъектах
Российской Федерации (ст. 41);
- проведение совместно с адвокатскими палатами субъектов Российской
Федерации первого Всероссийского съезда адвокатов (ст. 42);
- государственная регистрация адвокатских структур (Федеральный
закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей");
- утверждение формы ордера на исполнение адвокатом поручения клиента
(п. 2 ст. 6);
- утверждение формы адвокатского удостоверения и выдача этих
удостоверений адвокатам (ст. 15);
- определение порядка страхования риска ответственности адвоката
(ст. 19);
- требование созыва внеочередного собрания (конференции) адвокатов
(п. 4 ст. 31).
Названные сферы государственного регулирования в области адвокатуры
не относятся к административному управлению этим институтом (за
исключением налогового учета и государственной регистрации, а также
определения форм удостоверения и ордера), поэтому говорить об "усеченности"
принципов независимости, самоуправления и корпоративности
адвокатуры, установленных в комментируемой норме, нет никаких
оснований.
Если говорить о вопросах налогового права и регистрации, то данные
требования государства являются обязательными для всех субъектов
деятельности на его территории. Утверждение же форм удостоверения и
ордера вызвано необходимостью единообразия этого документа на всей
территории государства. Такое утверждение ордеров и подписание
удостоверений нисколько не ущемляет интересы адвокатуры и не
посягает на ее самостоятельность.
Что же касается права направлять представления о лишении
адвокатского статуса, то и здесь никаких государственных ограничений
независимости адвокатуры не просматривается, ибо если такие
основания действительно есть, для адвоката совершенно не имеет
никакого значения, кто направит на него такое представление. А если
таких оснований нет, то сколько ни направляй представлений, они
окажутся безрезультатными для тех, кто их направляет.
Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Теория права толкует
понятие "законодательство" в двух смыслах. В широком смысле - в
качестве совокупности всех нормативных правовых актов, регулирующих
ту или иную сферу общественных отношений, и в узком - когда речь
идет только о законах как актах высшей юридической силы.
Комментируемый Закон исходит из широкого понятия законодательства.
В соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы
и нормы международного права и международные договоры Российской
Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если
международным договором Российской Федерации установлены иные
правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила
международного договора.
Называя законодательство об адвокатуре, а также имея в виду
бланкетные правовые нормы об адвокатской деятельности, законодатель
нигде не упоминает международных норм права об адвокатуре и права
граждан на защиту. Между тем их следует упомянуть, поскольку они
непосредственно связаны с деятельностью российских адвокатов.
Устав Организации Объединенных Наций подтверждает право людей всего
мира на создание условий, при которых законность будет соблюдаться,
и провозглашает как одну из целей достижение сотрудничества в
создании и поддержании уважения к правам человека и основным
свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и религии.
Всеобщая декларации прав человека утверждает принципы равенства
перед законом, презумпцию невиновности, право на беспристрастное и
открытое рассмотрение дела независимым и справедливым судом, а также
все гарантии, необходимые для защиты любого лица, обвиненного в
совершении наказуемого деяния.
Международный пакт о гражданских и политических правах дополнительно
провозглашает право быть выслушанным без проволочек и право на
беспристрастное и открытое слушание дела компетентным, независимым и
справедливым судом, предусмотренным законом.
Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах
напоминает об обязанностях государств в соответствии с Уставом ООН
содействовать всеобщему уважению и соблюдению прав человека и его
свобод.
Декларация об основных принципах юстиции для жертв преступления и
превышения власти рекомендует принятие мер на международном и
национальном уровне для улучшения доступа к юстиции и справедливому
отношению, возмещению вреда, компенсации и помощи для жертв
преступления.
В связи с принятием Федерального закона от 23 февраля 1996 г. N
19-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Уставу Совета Европы"
есть необходимость сослаться и на такой документ, как Европейская
конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., в
соответствии с которой граждане Российской Федерации получают
непосредственный доступ к контрольному механизму Конвенции. Протокол
N 11 к Европейской конвенции о защите прав человека и основных
свобод, который был открыт для подписания 11 мая 1994 г.,
предусматривает создание единого постоянного суда, призванного
заменить существующий контрольный механизм Конвенции. На 31 мая 1995
г. Протокол подписали все государства - члены Совета Европы, а 8 из
них его ратифицировали. Российская Федерация ратифицировала
указанную выше Европейскую конвенцию и протоколы к ней, в том числе
Протокол N 11 (о Европейском Суде по правам человека), Федеральным
законом от 30 марта 1994 г. N 54-ФЗ.
Новый единый суд рассматривает индивидуальные петиции и петиции со
стороны государств. Государство, в отношении которого вынесено
решение, должно подчиниться окончательному постановлению, за
выполнением которого следит Комитет министров. В последние годы
отмечается явный рост числа обращений к европейской системе защиты
прав человека.
Необходимо учесть также Основные положения о роли адвокатов,
принятые в августе 1990 г. в Нью-Йорке 8-м Конгрессом ООН по
предупреждению преступлений, которые сформулированы так, чтобы
помочь государствам - участникам в содействии и обеспечении
надлежащей роли адвокатов, которая должна уважаться и
гарантироваться правительствами при разработке национального
законодательства и его применении, и должны приниматься во внимание
как адвокатами, так и судьями, прокурорами, членами законодательной
и исполнительной властей и обществом в целом.
В статье 14 Основных положений предусматривается, что адвокаты,
оказывая помощь своим клиентам при осуществлении правосудия, должны
добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых
национальным и международным правом, и должны всегда действовать
свободно и настойчиво в соответствии с законом и признанными
профессиональными стандартами и этическими нормами.
Следует также исходить из того, что нормативные акты, противоречащие
Конституции РФ, Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и
адвокатуре", а также общепринятым принципам и нормам международного
права и международным договорам Российской Федерации, не подлежат
применению. Подобная оговорка в Законе отсутствует, что, однако, не
умаляет ее важности.
К законодательству в широком смысле относиться также и кодекс
профессиональной этики адвоката, в котором устанавливаются
обязательные для каждого адвоката правила его поведения при
осуществлении адвокатской деятельности на основе нравственных
критериев и традиций адвокатуры.
В настоящее время действует Кодекс профессиональной этики адвоката,
принятый Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. Он
содержит два раздела и 27 статей. В Кодекс включены принципы и нормы
профессионального поведения адвоката, а также процедурные основы
дисциплинарного производства, которое обеспечивает рассмотрение
жалоб и различных представлений на действия (бездействие) адвоката,
их разрешение в соответствии с Законом и исполнение принятого
решения.
Обязанность адвоката соблюдать Кодекс предусмотрена подп. 4 п. 1 ст.
7 Закона. Принимая присягу в соответствии со ст. 13 Закона, каждый
адвокат лично обязуется в своей деятельности руководствоваться
Кодексом профессиональной этики адвоката.
Контроль над соблюдением адвокатами Кодекса профессиональной этики
осуществляет адвокатская палата субъекта РФ (п. 4 ст. 29 Закона).
Заключение о наличии или отсутствии в действиях (бездействии)
адвоката нарушений норм Кодекса профессиональной этики дает
квалификационная комиссия (подробнее см. комментарий к ст. 33
Закона).
